商标专用权保护执法工作指南【试行】(政策介绍)-企业易

为推进依法行政，提升我省（长沙省）商标专用权执法工作的规范化、科学化水平，根据《商标法》、《商标法实施条例》等有关法律法规及有关规定，制定本工作指南。

一、商标专用权概念、内涵及外延

概念：商标专用权是指注册商标人在核定使用的商品上专有使用核准申请注册的商标的权利，它是一种法定的权利。包含独占权、使用权、处分权和收益权。

内涵：申请注册商标的专用权只在特定的范围即核准申请注册的商标与核定使用的商品范围内有效，在该特定范围内注册商标人对其申请注册商标的使用是一种专有使用。

外延：注册商标人不仅具有独占权、使用权、处分权和收益权，同时还享有禁止别人在未经其许可的情况下，在同一种商品上使用与其申请注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其申请注册商标相同或者近似的商标的权利。但该项禁止权的有效实施应以容易导致混淆为前提。

二、侵犯商标权分类

按侵犯商标权的常见形式，将侵犯商标权分为：

(一)未申请注册商标对申请注册商标专用权的侵犯;

(二)知识产权相临领域对申请注册商标专用权的侵犯。如外观设计专利侵犯商标专用权、著作权侵犯商标专用权、药品名称侵犯商标专用权、农产品品种侵犯商标专用权等;

(三)不正当使用行为对申请注册商标专用权的侵犯;

(四)申请注册商标使用不当对别人申请注册商标造成的侵权;

(五)互联网上的侵犯商标权。如：域名对申请注册商标的抢注、将申请注册商标用作网页链接标志、利用网络销售侵权假冒商品等。

三、侵犯商标权行为表现形式

现行《商标法》、《商标法实施条例》规定下列行为属于法律禁止的侵犯商标权行为：

(一)未经注册商标人的许可，在同一种商品上使用与其申请注册商标相同的商标的;

(二)未经注册商标人的许可，在同一种商品上使用与其申请注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其申请注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的;

(三)销售侵犯申请注册商标专用权的商品的;

(四)伪造、擅自制造别人申请注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的申请注册商标标识的;

(五)未经注册商标人同意，更换其申请注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的;

(六)故意为侵犯别人商标专用权行为提供便利条件，协助别人实施侵犯商标专用权行为的;

(七)在同一种商品或者类似商品上将与别人申请注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的;

(八)给别人的申请注册商标专用权造成其他损害的。

除此之外，更高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》规定，下列行为属于法律禁止的侵犯商标权行为：

(一)将与别人申请注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的;

(二)复制、摹仿、翻译别人申请注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名注册商标人的利益可能受到损害的;

(三)将与别人申请注册商标相同或者相近似的文字申请注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。

鉴于该解释与《商标法》在某些问题上的规定不一致，工商行政管理机关在查处侵犯商标权行为工作中应严格执行《商标法》和《商标法实施条例》的规定，慎重适用该解释。

四、侵犯商标权疑难判定

(一)商标意义使用的判断

商标使用：是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以以及他商业活动中，用于识别商品来源的行为。商标使用是商标专用权得以保护的基础，是认定侵犯商标权的前提。

1.判断标准

(1)必须是用于商业活动中。商业性不等同于盈利性，现实中出现的慈善机构、公立高校等非营利性组织申请注册使用商标的行为，不应一概排除在商标使用行为之外，而仍应考察其使用的具体环境再做判断。

(2)能够起到识别商品或服务来源的作用。

2.表现形式

使用在商品上，主要包含：

(1)将商标使用在商品外包装、容器、标签上，或者使用在商品附加标牌、产品说明书、介绍手册上以及赠送的礼品上等;

(2)将商标使用在与商品销售有联络的交易文书上，包含使用在商品销售协议、发票、收据、单据、商品进出口检疫证明以及报关单上等;

(3)其他符合商标法规定的使用方式。

使用在服务上，主要包含：

(1)将商标直接使用于服务上，包含使用于服务的介绍手册、服务场所招牌、店堂装饰、工作人员服饰、招贴、菜单、登记证、价目表、挂号卡、奖券、文具、信笺、赠送的礼品以及他与服务相关的配套用品用具上等;

(2)将商标使用于与服务有联络的交易文书上，包含使用在提供服务的协议、发票、收据、单据上等;

(3)其他符合商标法规定的使用方式。

将商标用于广告宣传、展览以以及他商业活动中，主要包含：

(1)将商标使用在广播、电视、网络等媒体中，或者在经国务院出版行政部门批准公开发行的出版物上;

(2)将商标使用在广告牌、邮寄广告或者其他广告方式中;

(3)将商标使用在各级政府有关管理部门批准举办的展览会、博览会上，包含在展览会、博览会上提供的使用商标的印刷品以及他资料、照片等;

(4)其他符合商标法规定的使用方式。

在《商标公告》、法律文书、申请注册信息发布等上使用商标不视为商业活动中的使用。商标的变更、转让和续展申请注册以以及他不具有商业意义上的使用都不能视为实际意义上的商标使用。

(二)“容易导致混淆”判断

商标的主要功能在于区分商品不同来源，法律所保护的并非商标符号本身，法律保护的是商标所具有的商品来源识别功能，而混淆是对商标识别功能的实质破坏，因此判断是否构成侵犯商标权应以混淆为判定标准。

1.关键字理解

相同商品：是指名称相同的商品以及名称不同但指同一事物的商品。名称通常是指《注册商标用商品和服务国际分类表》中规定的商品名称。名称不同但指同一事物的商品是指在功能、用途、主要原料、消费对象、销售渠道等方面相同或者基本相同，相关公众一般认为是同一种事物的商品。

类似商品：是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同，或者相关公众一般认为其存在特定联络。

类似服务：是指在服务的目的、内容、方式、对象等方面相同，或者相关公众一般会认为存在特定联络。

商品与服务类似：是指商品和服务之间存在特定联络。

商标相同：是指被控侵权的商标与原告的申请注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别。

商标近似：是指被控侵权商标与原告申请注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，或者声音近似。

2.考虑因素

对“容易导致混淆”的判定，应当综合考虑下列因素：

(1)商品/服务的类似程度;

(2)商标标志构成要素以及整体的近似程度;

(3)商标显著性、知名度。商标的显著性，即能够起到区别作用的特性的强弱。知名度高显著性强的商标，被“混淆”、“借用”的可能性就大，反之就小;

(4)购买商品的价格、大小或特性等，如价格低注意程度低，价格高注意程度相对也高;

(5)实际造成混淆的证据;

(6)其他相关因素。

3.判断主体

六、侵犯商标权案件移送标准

有下列行为之一的，工商行政管理机关应依据国务院《关于行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》、国家工商总局《工商行政管理机关行政处罚程序规定》及时将案件移送司法机关。

(一)假冒申请注册商标案

根据更高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第六十九条：未经申请注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其申请注册商标相同的商标，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉:

(1)非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的;

(2)假冒两种以上申请注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的;

(3)其他情节严重的情形。

(二)销售假冒申请注册商标商品案

根据更高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第七十条：销售明知是假冒申请注册商标的商品，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉:

(1)销售金额在五万元以上的;

(2)尚未销售，货值金额在十五万元以上的;

(3)销售金额不满五万元，但已销售金额与尚未销售的货值金额合计在十五万元以上的。

(三)非法制造、销售非法制造申请注册商标标识案

根据更高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第七十一条：伪造、擅自制造别人申请注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的申请注册商标标识，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉:

(1)伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的申请注册商标标识数量在二万件以上，或者非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在三万元以上的;

(2)伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上申请注册商标标识数量在一万件以上，或者非法经营数额在三万元以上，或者违法所得数额在二万元以上的;

(3)其他情节严重的情形。

根据更高人民法院、更高人民检察院、公安部《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第九条销售别人伪造、擅自制造的申请注册商标标识，具有下列情形之一的，依据刑法第二百一十五条的规定，以销售非法制造的申请注册商标标识罪(未遂)定罪处罚：

(1)尚未销售别人伪造、擅自制造的申请注册商标标识数量在六万件以上的;

(2)尚未销售别人伪造、擅自制造的两种以上申请注册商标标识数量在三万件以上的;

(3)部分销售别人伪造、擅自制造的申请注册商标标识，已销售标识数量不满二万件，但与尚未销售标识数量合计在六万件以上的;

(4)部分销售别人伪造、擅自制造的两种以上申请注册商标标识，已销售标识数量不满一万件，但与尚未销售标识数量合计在三万件以上的。

七、商标违法案件公示

工商行政管理机关对适用一般程序作出行政处罚决定的商标违法案件，应依据《制售假冒伪劣商品和侵犯知识产权行政处罚案件信息公开管理办法(试行)》、《工商行政管理行政处罚信息公示实施细则》等有关规定，自作出行政处罚决定或行政处罚决定变更之日起20个工作日内予以公示。

(一)公示原则

工商行政管理部门应按照“谁办案、谁录入、谁负责”的原则，由案件的办案机构负责录入相关公示信息，并经办案机构负责人批准后公示。

(二)公示内容

1.行政处罚信息摘要

包含行政处罚决定书文号，行政处罚当事人基本情况，违法行为类型、行政处罚内容、作出行政处罚决定的行政机关名称和日期。

2.行政处罚决定书

(1)当事人的姓名或者名称、地址等基本情况;

(2)违反法律、法规或者规章的事实和证据;

(3)行政处罚的内容和依据;

(4)采纳当事人陈述、申辩的情况及理由;

(5)行政处罚的履行方式和期限;

(6)不服行政处罚决定，申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限;

(7)作出行政处罚决定的工商行政管理机关的名称、作出行政处罚决定的日期。

3.依据法律、法规应当公示的其它信息。

(三)公示途径

应当通过企业信用信息公示系统、门户网站或者专门网站等予以公示。

八、两法衔接信息共享平台维护

根据《打击侵犯知识产权和制售假冒伪劣商品工作行政执法与刑事司法信息共享平台管理办法(试行)》规定，各级工商行政管理机关应在案件作出处理决定后3个工作日内准确、完整地将下列信息录入信息共享平台：

(一)工商行政管理机关查处的侵犯商标权案件(适用简易程序除外)。

(二)工商行政管理机关查处的依据更高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》以及相关司法解释，达到刑事追诉标准、涉嫌犯罪，已作出移送决定的侵犯商标权案件。相关案卷资料应按照规定移交。

(三)工商行政管理机关在现场查获或者接受举报投诉时，发现涉案金额或者案件其他情节明显达到追诉标准、涉嫌犯罪，立即移交公安机关查处的，相关线索信息应当录入。查处的虽未达到刑事追诉标准，但违法犯罪数额达到追诉标准90%以上，具有其他严重情节的侵犯商标权案件;查处的认为情节严重、案情复杂，难以明确是否构成犯罪的侵犯商标权案件，作为案件线索录入。

(四)工商行政管理机关对公安机关不立案决定有异议，或对公安机关不立案的复议决定仍有异议，在接到不立案通知书后提请复议或在接到复议决定书后建议检察院依法进行立案监督的案件。