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权利对象区别有助于判断知识产权是否成立,权利对象区分有助于以属加种差方式对各种知识产权对象进行系统地界定

  
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权利对象区别有助于判断知识产权是否成立

在著作权法上,考察符号组合能否成为作品,端视其是否具有相应的精神功能。表演行为一直是被当作邻接权对象,表演者权是一项邻接权。实际上,表演本身是一种符号组合,是一种知识,完全能够成为著作权对象。原因在于:其一,人们从脚本中获得的审美感受和表演中获得的审美享受是不一致的,脚本和表演各有其独特的精神功能;其二,即使针对同一脚本,由不同表演者一言一行、一颦一笑所构成的符号组合方式也不同,由此形成的表演效果也大相径庭。因此,表演行为与脚本之间是一种改编关系,表演本身完全可能是一种高难度的创作行为,构成一种独立的作品。基于表演行为,同样能够成立著作权,而不是邻接权。在商标法上,过于复杂的符号组合往往不容易被人们认为是商标。“假如电脑使用者将‘你收到电子邮件’字符放在电脑屏幕上,这句话通常不会被当作是商标,人们往往理解为他们收到了电子邮件”。?这就要求商标符号须具有简洁性,越是复杂的商标图案越是容易被认为是其他种类的符号组合,不具备商标的功能。描述性商标是否能够通过实际使用获得注册商标,也视其实际上具备了第二含义。仅有具备了第二含义,描述性商标才能够发挥商标的功能,才能够成立商标权。对象客体的区分对于判断专利权是否成立也具有一定的意义。首先,对于发明而言,其目的在于解决具体的社会生产实践问题,具有实用技术功能。在考察技术方案能否授予专利权的情况下,必须考量其能否产生一定的技术功能,这样就能够将发明同一般的科学原理区别开来;其次,它也有效地解释了为何科学发现不能被授予专利权,其中原因就在于科学发现并不具有实用技术功能,它只具有精神功能,代表着人类对于自然规律认识的深化,因而不能被授予专利权;再次,智力活动规则不能成为专利权对象,其原因也在于智力活动规则不会产生物理效果,从而不具有实用技术功能。总之,科学原理、科学发现、智力活动规则均仅具有精神功能,因而不能成为专利权对象。

权利对象区分有助于以属加种差方式对各种知识产权对象进行系统地界定

在现行的各种知识产权法教科书中,往往把作品界定为一种智力成果,将商标界定为标志或标识,将发明界定为一种技术方案。显然,“智力成果”“标志”“技术方案”等概念之间的关系是疏离的,很难找到共同之处,这直接导致了知识产权制度处于一种非体系化的状态。为了实现知识产权法的体系化,人们提出知识产权对象是智力成果、无形财产、符号、信息等等,并分别论证它们是作品、商标、发明等具体知识产权对象的上位属概念,一定程度上体现了各种知识产权对象之间的相似性。但并没有以属加种差方式对作品、商标、发明等具体的知识产权对象进行系统地界定。德国哲学家卡西尔认为:“科学在现象中所寻求的远不止是相似性,而是秩序。”在知识产权法上,我们必须在作品、商标、发明等知识产权对象之间形成有机的秩序,而不仅仅是某种相似性。各种知识产权对象都是知识(符号组合),这是对作品、商标、发明等概念的初步建构,体现了各种知识产权的共性。在确认各种知识产权共同的对象以后,还必须界定他们之间的区别。也就是说,在确立了上位属概念之后,还必须进1步地研究它们之间的种差。在知识产权法上,知识产权对象的种差是理论建构体系过程中无法回避的问题。商标、作品、发明之间的区别仅仅在于其具有的不同功能,各种知识产权对象就是能够实现不同功能的知识(符号组合)。其中,作品就是一种能够发挥精神功能的知识,发明就是能够发挥技术功能的知识,而商标则为一种能够发挥实用销售功能的知识。由此,我们能够说:知识并不天然就是作品、商标、发明,而作品、商标、发明则天然就是知识,关键就在于其能够发挥的具体功能。例如,一幅山水画,当其挂在客厅里作为审美对象,就是作品。当其用在商品外包装上作为识别商品服务来源、存储商誉信息的标志,就成为商标。当其用在商品外包装上作为外部装潢以吸引消费者购买情况下,就可能成为外观设计。同样,一份技术方案,既可能是作品,成为著作权对象,也可能是发明,成为专利权对象。再以计算机软件为例,计算机软件既能够成为著作权对象,也有可能成为专利权对象。计算机软件的存在形态至少能够分为前后关联的4个层次:算法、源代码、目标代码、可执行指令。在这4个层次中,源代码、目标代码和可执行指令等都是符号组合,因而能够成为著作权法上的作品。算法是软件的精髓,能够自然语言或类程序设计语言(伪代码)、图形语言(流程图)等方式标明出来。但人们一开始否定软件的可专利性,其原因就在于人们将算法视同一种数学公式,等同于智力活动规则,否定其实用技术功能,因而不能纳入专利法的规制范围。实际上,算法是“1个有穷规则的集合,其中的规则规定了1个解决某一特定类型问题的运算序列”。设计算法的主要目的在于解决特定的问题,在算法基础上产生的程序指令都必须直接或间接地驱动硬件,能够产生技术效果。本身是一种技术方案,具有实用技术功能,因而有可能同时成为专利权对象。商标具有实用销售功能,是经营者用于销售商品的工具。在行会时代,经营者们商品上附上特有的标志,其最初目的是为了识别商品服务的来源,以保证商品的质量,并对销售伪劣商品者进行处罚。随着商品经济的发展,商标逐渐丧失质量保障和显示商品来源的功能,成为商品销售力的集中体现,“商标的真正功能在于确认一种产品是令人满意的,并因此而促使消费者更多地购买”“现代商标的价值就在于其销售能力”,商标的实用销售功能集中体现在商标符号形式的区别功能以及商誉信息的吸引功能上。商标作为一种符号,由符号形式和符号信息两种要素构成。其中,不同的商标符号形式暗示着不同的商品服务来源,符号信息包含品质信息和文化信息两种,品质信息是关于商品质量、性能、原料、适用对象、功效等方面的信息;文化信息则是满足消费者精神必须的各种信息,使其在消费过程中获得自尊、归属、怀旧、爱国等各式各样的情感体验。商标中的这些品质信息和文化信息构成所谓商誉信息,商标本质上就是商誉信息的载体。商标“象征着商品的信誉、评价和名声”,吸引消费者进行购买。可见,在商标法上,经营者主要商标靠符号中蕴含的商誉信息吸引消费者以及商标符号形式的区别作用促进商品销售,因而发挥着一种实用销售功能。

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