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注册资本实行认缴制(注册资本认缴登记制的主要内容)

  
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注册资本实行认缴制(注册资本认缴登记制的主要内容)

注册资本实行认缴制,注册资本认缴登记制的主要内容 2013年底,国务院提出推进公司注册资本登记制度改革,决定取消公司注册资本最低限额的限制性规定,将公司注册资本由实缴登记制改为认缴登记制,取消公司注册资本验资制。随后,全国人大常委会通过了修改公司法的决议,拟于2014年3月1日实施。从此,公司注册资本实缴登记制被扔进了那堆旧纸里,开启了认缴登记制的新时代。公司注册资本已经认缴登记完毕!许多顾客和朋友都很高兴。一时间,注册资金似乎不再重要。无非就是注册一个号。这是对公司注册资本制度和认缴登记制度的误解。在注册资本认缴登记制度下,有必要对股东出资的法律风险进行审查,以帮助股东了解如何防范出资的法律风险。

2014年《公司法》修改后,全国人大常委会对《刑法》第一百五十八条、第一百五十九条关于虚报注册资本罪、虚假出资罪、抽逃出资罪的规定进行了解释,明确本罪将只适用于依法实行注册资本实缴登记制度的公司。据此,实行注册资本认缴登记制的公司股东将不再有因虚报注册资本、虚假出资或抽逃出资而被处罚的风险。但根据《公司法》第198条、第199条的规定,各公司股东仍有可能因虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资而受到行政处罚。如果股东能够控制民事法律风险的发生,行政处罚的法律风险自然也就不复存在了。因此,本文主要探讨股东出资的民事法律风险。

正确理解注册资本和认缴登记制度

1.注册资本的本质是股东对公司的责任。

有限公司的“限”体现在两个方面,即股东以其出资额为限对公司债务承担责任,公司以其全部资产对债权人承担责任。有限公司成立的根本依据在于股东承诺将其部分资产交付给公司,从而股东取得公司股东资格,从而享有股权。股东在签署公司章程时,承诺按照公司章程规定的出资额和出资期限向公司缴纳出资。从此,公司是债权人,股东是债务人。注册资本的本质是股东对公司的责任。无论在注册资本实缴登记制还是认缴登记制下,股东对公司出资的性质都没有改变。

2.注册资本实缴登记制与认缴登记制的区别

注册资本登记制度改革,应该只是改变法律规定的股东缴纳出资的期限,公司营业执照登记的事项。

2006年《公司法》第二十六条规定:有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资不得低于注册资本的20%,也不得低于法定注册资本最低限额,其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足;其中,投资公司可以在五年内全额支付。2013年修订后的《公司法》取消了前述期限,允许股东在公司章程中规定。实行认缴登记制后,一些股东在公司章程中约定注册资本的缴纳期限甚至远

公司章程规定的出资期限是各股东承诺按期限出资的约定。全体股东应当遵循诚实信用原则,全面履行出资条款。根据《公司法》第二十八条第二款规定,股东未按照公司章程缴纳出资的,除向公司足额缴纳外,还应当向已按时足额缴纳的股东承担违约责任。股东不出资,可能承担两项民事法律责任。一是向公司足额缴纳出资,并按中国人民银行同期贷款基准利率赔偿公司利息损失;第二,对已按时足额缴纳出资的股东承担违约责任。

2.未履行或未完全履行出资义务的股东对公司债务承担补充责任的风险。

根据《公司法司法解释三》第十三条第二款规定,公司债权人可以向人民法院提起诉讼,请求未履行或者未完全履行出资义务的股东对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。据此,在认缴登记制度下,股东未在公司章程规定的期限内缴纳出资的,公司债权人可以通过起诉未履行或者未完全履行出资义务的股东实现其债权。但是,未履行或者未完全履行出资义务的股东已经在本息未落实的范围内承担补充赔偿责任的,其他债权人不再享有该权利。

3.公司发起人股东在公司成立时未履行或未完全履行出资义务,承担法律责任的风险。

公司发起人在公司成立时不履行或者不完全履行出资义务的,公司或者其他股东可以依法要求其完全履行对公司的出资义务,公司债权人也可以要求发起人和被告股东对公司债务在未清偿本息范围内不能清偿的部分承担补充赔偿责任。公司成立时,全体发起人和股东对此承担连带责任。

4.出资瑕疵的股权转让。受让股东和转让股东承担法律责任风险。

根据《公司法司法解释三》第十八条规定,有限责任公司股东不履行或者不完全履行出资义务的,转让其股权。受让方知道或者应当知道此事的,公司可以要求股东履行出资义务,受让方股东对此承担连带责任;债权人可以主张不履行出资义务或者不完全履行出资义务的股东对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任,并要求前述受让股东对此承担连带责任。受让股东承担责任后,可以向未履行或者未完全履行出资义务的股东主张赔偿。但是,转让股东和受让股东另有约定的除外。

>5.股东被认定为未履行或者未全面履行出资义务的风险

(1)股东以不享有处分权的财产出资,可能会被认定为未履行或者未全面履行出资义务。但是享有处分权的权利人追认股东的出资行为,或者经其他股东同意,股东能用其他财产代替该出资财产的,可以认定股东全面履行了出资义务。

(2)股东以划拨土地使用权出资,或者以设定权利负担的土地使用权出资,在合理的期间内不能办理土地变更手续或者解除权利负担的,可以认定出资人未依法全面履行出资义务。

(3)股东以非货币财产出资,未依法评估作价,且经具有合法资格的评估机构对该财产评估作价,评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的,可以认定出资人未依法全面履行出资义务。

(4)股东以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资,已经交付公司使用但未办理权属变更手续,该股东在合理的期间内办理权属变更手续的,可以认定其已经履行了出资义务,否则应认定其未履行全面履行出资义务。

(5)股东以其他公司股权出资,应当符合下列条件:(一)出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让;(二)出资的股权无权利瑕疵或者权利负担;(三)出资人已履行关于股权转让的法定手续;(四)出资的股权已依法进行了价值评估。股权出资不符合第(一)、(二)、(三)项的规定,该股东可以在合理的期限内补正,逾期未补正的,可以认定其未依法全面履行出资义务。股权出资未经评估的,按照未经评估的非货币财产处理方式来认定是否全面履行了出资义务。

股东的出资义务一旦被认定为未履行或者未全面履行,则意味着对公司、其他股东、债权人等需要承担相应的法律责任。

6.股东因公司解散清算或者破产承担立即缴纳未到期出资的风险

公司解散时,股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产,未到期的出资应立即缴纳给公司。根据公司法司法解释二第22条的规定, 公司解散时股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资,包括到期应缴未缴的出资,以及依照公司法和公司章程的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。

公司破产的,破产管理人可以要求股东将所有认缴的出资缴付至公司,不再受出资期限的限制。破产法第35条规定,人民法院受理破产申请后,债务人的出资人尚未完全履行出资义务的,管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资,而不受出资期限的限制。

四、防范股东出资民事法律风险的措施

在出资认缴登记制下,表面上看政府放松了对公司设立登记注册资本的监管限制,但是对股东而言面临的法律风险不降反升。政府放松限制主要体现在公司设立登记之时,敞开大门允许更多投资者以少量资金开始设立公司。而政府加强诚信体系建设及对公司设立之后的监管,将使得股东面临更多、更大的出资民事法律风险。所以股东在设立公司时应采取措施防范出资的民事法律风险。

1.合理控制注册资本数额,以控制股东因出资对公司产生的负债

在确定注册资本数额时,需要考虑公司发展的实际需要、公司未来为取得某项资质可能需要的注册资本数额,以及公司与股东的税务筹划,既不可盲目求大,也不可过于贪小。

注册资本数额越大,意味着股东对公司的负债越多,股东按章程规定的期限缴付出资的资金压力也就越大。在公司可能清算时,所有未缴付的出资随之到期,股东需要一时拿出大笔现款缴付出资。

虽然从税务筹划的角度,注册资本额较小,在一定期限内股东可以获得收回初期投资而公司及股东均无需缴纳所得税的机会,但是考虑到公司的信誉度需要或者取得某项资质的需要,注册资本还是须要达到一定数额。

2.在缴付出资时缴付的形式与实质并重,防止因出资瑕疵被认定为未履行或者未全面履行出资义务

(1)以货币出资的,要注意收集已将货币缴付给公司的证据。缴付的方式一般最好通过银行转账、票据等可以追溯的方式,而且要在恰当的地方注明此笔款项的目的是用于缴付出资。

(2)对于以非货币财产出资的,各方股东应共同委托资产评估机构对资产价值进行评估,以评估价或者低于评估价认定缴付出资的数额。虽然目前不要求股东出资再进行验资,但最好还是将评估报告提交给工商登记管理部门备案。

(3)及时交付非货币财产的出资。对于需要办理变更登记的非货币财产,不能因已交付给公司使用或者其他理由,拖延办理变更登记手续,应及时到行政管理机关办理变更登记手续。对不需要办理变更登记的非货币财产出资,应及时实际交付给公司,并由公司确认收到。

(4)要求公司出具出资证明书。根据公司法的规定,公司对已经交付出资的股东,应当出具出资证明书。所以股东可以要求公司出具出资证明书。

(5)对于设定权利负担的出资财产,股东应当在交付出资前,将相应的权利负担解除。如果在一定时期内不能解除的,股东应当提供担保,且在工商登记中予以备案登记。

(6)对以不需要到行政管理部门办理变更登记的非货币财产出资的,如专有技术、债权等非货币财产,虽然工商登记时不需要验资,但是考虑到此类财产的特殊性及已缴付出资的证明难度,建议在办理工商登记前进行验资。

3.股东在受让股权时应防范所受让股权存在出资瑕疵情形

受让股权前委托律师事务所做好尽职调查,以尽可能发现所受让股权的出资瑕疵。经调查虽未发现出资瑕疵,股东在股权转让合同中仍应当要求出让方对可能存在的出资瑕疵予以承诺或保证。若发现出资瑕疵的,股东与出让方应就出资瑕疵制定处理方案。

股东出资是公司设立的必要条件,也是股东对公司最重要的义务。股东因瑕疵出资对公司、其他股东、公司债权人负有多种民事法律责任风险。所以股东在设立公司及受让股权过程中,对出资缴付的形式要件和实质要件要充分予以重视,防范被认定为未履行出资义务或未全面履行出资义务的法律风险。

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