怎样判断假冒商标与申请注册商标是否"基本相同"(怎么申请商标注册)

由于早期中国对注册商标的管理比较混乱，造成许多相似的申请注册商标。现在国家加强监管，可是对与相同相似商标的判断一直是个难题，这也直接影响了对与假冒申请注册商标罪的认定。

申请注册商标的形式多种多样，假冒商标的形式也五花八门，因此理论中不好提出1个准确的标准。可是，存在1个基本的准则，那么就是：以普通消费者的一般注意力作为评判的主观标准，采取整体比较与商标显著部分比较相结合的方法综合判断，假如普通消费者(不是专业人士或者该商品领域的行业人员)认为两个商标相比较，文字、图形或者文字与图形的结合没有区别或者视觉上没有差别，这两个商标就是“相同”商标;假如普通消费者认为两个商标相比较，文字的字形、读音、含义，或者图形的构图及颜色，或者文字与图形的整体结构是相似的，则属于近似商标。例如凤凰牌自行车商标中凤凰图案的尾巴上的羽毛是12根，假如行为人只是把羽毛的根数作成13根或11根，构图的颜色和尺寸结构等其他方面与申请注册商标又完全相同，则对普通消费者而言，这种羽毛根数的差别是难以区别的，假冒商标便是与申请注册商标“基本相同”的。

打假行动在判断假冒商标与申请注册商标是否相同时，司法实践中还出现这样1个问题：申请注册商标所有人自己在商品上使用的商标，与其核准申请注册的商标并不一致，那么，判断行为人假冒的商标是否与申请注册商标相同时，是将假冒的商标与核准申请注册的商标相比较，还是与申请注册商标所有人实际使用的商标相比较呢?例如，美国微软公司将MICROSOFT(大写)申请申请注册为其计算机软件商标，但微软公司在计算机软件上实际使用的商标Microsoft仅有第1个字母是大写。假如被告人在假冒微软公司的计算机软件上也使用商标Microsoft，是否能够构成假冒申请注册商标罪?

司法实践中有这种现象，只不过有时没有被认为是1个问题。假冒申请注册商标罪惩治的是侵犯申请注册商标的专用权的行为，因此，从客体的角度理解，假如行为并没有侵犯到申请注册商标的专用权，是不能对其进行刑法评价的。申请注册商标所有人没有正确使用其申请注册商标，而被告人假冒其实际使用的、与申请注册商标不同的商标，情节再严重，也不能追究刑事责任，由于被告人并没有侵犯申请注册商标的专用权。