注册商标失败代理机构会退费吗,注册商标失败的风险

注册商标失败代理机构会退费吗

商标查询仅仅是作为注册商标申请时的参考依据，并不能决定商标是否能够取得申请注册，因而并不是商标是否能申请注册的法律依据。应当清楚，査询就是查询，并不是审查，即便是审查也并不能百分之百决定商标是否能申请注册，从程序上说，审查的结果也受驳回复审或者异议等程序的考验。然而，这并不是说商标代理机构能够不对自己提供的服务负责，也并不是说注册商标委托人不对自己的委托事项享有任何的权利。委托人在与代理办好有关申请注册手续、交付费用后，双方即建立注册商标委托合同关系。因此，商标代理有义务认真、及时地完成双方合同约定的申请注册任务。对于商标代理公司在申请注册中出现的问题和相应的责任，能够分为两类：（1）因不可抗拒原因导致，而非本身过失或过错。由于申请注册过程中的非人为因素，如商标查询中的客观局限性，所导致经过查询的商标，在实际申请过程中被驳回，公司注册通常不应当承担责任，除非双方另有约定。（2）由于代理工作过失或过错而导致的，如查询人员查询过程中失误玩忽职守和管理中出现的问题，这些问题并不是不可抗拒因素造成的，则应当根据情节程度，承担相应违约责任。然而，商标代理机构究竞承担什么责任，值得探讨。有三种观点：一是主张仅仅承担代理费用即可，由于申请注册部门仅仅赚取此费用，并且提供的查询结果也仅仅是参考依据。申请注册部门并不清楚委托人是否申请申请注册商标和将商标投入实际使用，也因此不必承担其他责任，如官费损失、实际商品经营过程中的损失，如广告投入、商品的促销和回收等等。二是主张承担一切损失，不仅仅是注册商标中的费用，还应当包含由于商标的使用而造成的所有损失，例如广告等商品经营活动中的损失，由于所有这些损失都是由注册商标机构的失误造成的。三是主张承担注册商标费用与申请注册申请引起的官费的赔偿责任，而不必承担商标使用过程中可能产生的广告或者其他经营费用，除非双方另有约定或者存在违法行为，或者未尽告知义务。这里以第三种的方式明确注册商标部门违约责任比较妥当。首先委托人与申请注册部门就注册商标所形成的法律关系是服务合同关系无疑。按我国《合同法》第113条规定，履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失的赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包含合同履行后能够获得的利益，但不得超过违反合同一方订立时预见到或者应当预见到的由于违反合同可能造成的损失。注册商标部门的失误属于履行合同不符合约定，应当承担违约责任。《合同法》规定损失的赔偿范围以违约所造成的损失。因此，委托人由于注册商标部门的失误而导致商标查询费用、注册商标申请费用和商标在投入使用后的费用都能够视为委托人由于申请注册部门的违约而造成的损失范围。然而，《合同法》该条又规定，损失的赔偿额不得超过违反合同方订立时预见到或者应当预见到的由于违反合同可能造成的损失。因此，这里必须分清上面的损失，什么是在订立注册商标合同时能够或者应当预见到的，什么是不可能预见到的。假如由于商标代理机构的失误导致商标未能申请注册，商标查询完全不存在参考价值，代理的作用未能发挥，显然是由于违约给委托人造成了费用的损失，这是申请注册失误的最直接后果。并且商标代理应当预见到委托人通过商标查询后是非常可能依据查询结果做出是否申请注册商标的决定，代理机构的查询判断负有直接责任。对于商标使用过程中，由于商标未能取得申请注册而导致的广告销售方面的损失，尽管也有一部分查询失误，导致商标不能申请注册而造成的损失，然而，这可能不属于代理机构能够预见到的损失范围：（1）商标查询仅仅具有参考意义，并不代表着商标能够合法地使用，并不代表着商标的使用不会对于别人造成侵权。因此，当事人在使用未申请注册商标时客观上存在一定风险，申请人应当为自已使用未申请注册商标的风险承担一定责任；（2）商标查询的最直接的目的是明确注册商标的可能性，而不是作为商标能否使用的依据。除非双方另有约定，代理机构只能预见到委托人可能依据查询的结果做出是否申请注册商标的决定。而仅仅依据查询结果就对商标进行广告宣传和商品促销，将其投入实际商业使用，恐怕就不是商标代理公司能够预见到的，尤其是大量的商业使用，更是不可预见的。因此，对于由此造成的损失，代理机构可能不必承担责任。

注册商标失败的风险

申请商标的过程中存在许多风险，这些风险可能来源于商标的信息，审查员的主管差异，国家的法规政策等许多原则，总的而言，注册商标的风险能够简单分为客观风险和主观风险。下面企业易顾问就来为您介绍一下这些注册商标的风险，了解风险的所在，才能轻松应对。

客观风险

客观风险是由商标查询误差所造成的。那么，什么叫查询误差呢？当1个人打算申请注册商标时，他或他的商标代理人要在中国商标网的商标数据库里查询以前是不是有人申请注册过相同或类似的商标。然而由于商标局的工作程序，商标数据库里是没有从查询之时起前3个月左右的商标信息的。不过从一般的商标审查经验来看，1个商标因查询盲期的原因被驳回的几率并不高。

主观风险

这类风险能够尽量消除，可是仍然不能完全规避。由于商标审查员在审查商标的情况下对1个商标的近似判断、显著性判断、禁用性条款判断尽管大致相同，可是还是会有一些细微的差别。由于商标审查员的个体差异，有的商标往往会有部分人认为能申请注册，有部分人认为应驳回。因此1个商标不能说一定能通过审查，当然在绝大多数情况下专业的代理人员与商标审查员的判断是基本一致的。

除此之外，注册商标还有两个风险，就是驳回复审与异议的风险，这是在注册商标的后续程序中发生的。这两个流程都可能造成1个注册商标成功或者商标被驳回，可是1个商标注册申请能走到后续程序也不是经常发生的。有情况下会出现商标注册申请经过了好久都没有下发申请注册证，原因可能是有人在先申请注册了和你相同或近似的商标，而这个人的商标已经过期可是尚在续展期内且没有续展，这情况下商标局会等待续展结果，假如续展了你的商标可能要被驳回或部分驳回，假如没有提出续展或续展未成功则不会对你注册商标造成阻碍。当然这只是1个原因，可能还有一些其他的原因。

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