在先权的法律保护,在先权概念

在先权的法律保护

在先权利，均与市场主体的经营行为和消费者的利益相关，因此，在先权利均作为一种商业标识进行法律保护；除商标权、专利权外，其他权利无论是否必须经行政管理机关认可和确认，权利只要是合法的，都应该受法律保护。在申请注册商标时，不得使别人已经获得的并且仍然有效的在先权利受到损害。申请注册商标侵害了别人的在先权利，将导致其被宣告无效。在先权利的保护在先著作、外观设计权利的保护。即使对《商标法》规定的在先权利制度避而不谈，著作权法和专利法也为作品和外观设计专利提供了直接的保护，商标不能侵犯这两种权利。但著作权与外观设计专利权的行使也不能违背商标法，如当某一作品被许可作为商标使用时，其著作权中的精神权利和财产权利都应保护。受让人在行使财产权利时，仍然不能侵犯著作权人享有的精神权利（如署名权、保持作品完整权等）。当受让人将依作品申请注册的商标用于许可之外的商品时，如该商品的性质与作品所表达的意义冲突，即有可能造成对作品本身的曲解，同样会侵犯作者的精神权利。对外观设计专利而言，其构成商标法上的在先权利，一般而言，应以专利核定的使用产品以及所属类别为限。如使用其外观设计专利的产品在市场上具有广泛影响，属于驰名产品，即使商标权人在不同类别的产品上使用该专利，也构成对别人的侵害。在先商号权的保护。知识产权本身的特点和市场竞争关系的存在，决定了商标权和商号权之间存在一块模糊的区域或者中间地带，激烈的利益之争导致的权利冲突将在此领域继续。由于依现行法律界定商标权和商号权的权利范围具有可操作性；正确适用现有法律、法规，在维护法律的公正性的前提下，兼顾权利人之间以及权利人与社会公众之间的利益，充分发挥法律的利益平衡器作用；按照现行法律界定商标权和商号权的权利范围，有利于执法尺度的统一；依现行法律界定商标权和商号权的权利范围，有利于规范商标和商号的使用。商号权的效力有严格的地域性，而商标权的效力及于全国，商号权相对于商标权而言，是一种弱势权利。因此，商号权作为一种在先权利跟商标权对抗，本身就受限制。由于企业对商号的选择决定具有相当大的自由度，假如过分强调商号权的排他性，必然会使商标权长期处于不稳定状态，既不利于权利人行使权利，也不利于维护民商事法律关系的稳定和经济流转的稳定。因此，商号权构成在先权，其效力的影响不能是地域性的，而应当是行业性的。针对实践中的“傍名牌”“搭便车”现象，即将别人商标用作企业字号，商标法明确此类行为属于不正当竞争行为，将之与反不正当竞争法相衔接。２０１３年《商标法》第五十八条规定：“将别人申请注册商标、未申请注册的驰名商标作为企业名称中的字号使用，误导公众，构成不正当竞争行为的，依据《中华人民共和国反不正当竞争法》处理。”在先特有名称、装潢、包装权利的保护。商品特有名称、装潢、包装均以知名为前提。判定知名的标准，应参考特定产品的销售量、市场占有率、商誉等因素，综合判定商标抢注行为是否对别人产品构成了不正当竞争。在先域名权的保护。域名权也是一种经申请注册登记的权利，且具有全球唯一性。从理论上讲，域名是没有地域和行业限制的，其效力应没有地域和行业的局限。可是，由于商标权一般仅在一国国境内有效，对本国商标的保护，也可视为一国司法主权的延伸。因此，即使域名先于注册商标，域名要构成我国商标法的在先权利，也应视其在中国的实际影响力，即标识作用的大小来明确。仅有当该标识作用足以影响消费者的选择时，才构成在先域名权。在先未申请注册商标权的保护。根据２００１年《商标法》的规定，商标使用人经商标局依法核准申请注册商标是取得商标权的唯一途径，未申请注册商标的使用人对其商标不享有包含商标专用权在内的商标权。未申请注册商标使用人的商标被别人申请申请注册之后，该注册商标人就取得了包含商标专用权在内的商标权，未申请注册商标使用人假如再使用该商标，就侵犯了注册商标人的包含商标专用权在内的商标权。因此，从总体上讲，我国不保护未申请注册商标使用人的在先使用权。当然，在特殊情况下，我国也保护未申请注册商标使用人的在先使用权。根据２００１年《商标法》第三十一条的规定，我国保护未申请注册商标使用人的在先使用权必须是以下三种情况：第一，申请申请注册或者已经申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译别人未在中国申请注册的驰名商标，容易导致混淆的；第二，在中国使用的有一定影响的未申请注册商标；第三，未申请注册服务商标的使用人连续使用到１９９３年７月１日的。由于我国是从１９９３年７月１日才开始受理国内服务商标的申请注册申请，截止到１９９３年７月１日，在相同或者类似的服务项目上已经存在大量的相同或者近似的服务商标，而它们之中只能有1个被核准申请注册；假如它们之中的某1个服务商标被核准申请注册后，禁止其他使用人继续使用其服务商标，对该申请注册商标以外的服务商标的使用人是不公平的。为了公平、合理地解决上述问题，对未申请注册服务商标使用人的继续使用必须符合3个条件：（１）继续使用人所使用的服务商标必须连续使用到１９９３年７月１日；（２）继续使用人必须在原范围内继续使用该服务商标；（３）继续使用人连续使用的服务商标不得与别人在相同或者类似服务上已为公众熟知的服务商标相同或者近似。应当说明的是，继续使用人的使用与该服务注册商标人的使用发生实际混淆，造成用户和消费者误认的，继续使用人在使用该服务商标时，应增加地理标志，以区别于该服务注册商标人的使用。由此可知，由于我国不保护一般未申请注册商标使用人的在先使用权，因而对未申请注册商标的保护：其一是保护驰名未申请注册商标、有一定影响的未申请注册商标的在先权，其二是保护未申请注册商标使用人的正当利益。非知名的未申请注册商标、知名未申请注册商标的非正当利益均不属于保护范畴。

在先权概念

结合我国法律、ＴＲＩＰＳ协议以及他国际公约对在先权之表述，知识产权在先权可定义为同一知识产权客体的最先完成者、使用者依法享有的要求该客体的在后完成者或使用者为或者不为一定行为的权利。以外观设计专利权为例，在该外观设计上可能存在的在先权利包含商标权、著作权、企业名称权、肖像权、知名商品特有包装或者装潢使用权等。②再以商标权为例，参照国外立法例，在该商标标识上可能存在的其他在先权利包含：Ａ．在先申请注册商标或《保护工业产权巴黎公约》第六条之二意义上的驰名商标；Ｂ．企业名字或者企业名称，假如存在导致公众混淆的风险；Ｃ．全国知名的厂商名称或者牌匾，假如存在导致公众混淆的风险；Ｄ．受保护的原产地名称；Ｅ．著作权；Ｆ．受保护的工业品外观设计权；Ｇ．第三人的人身权，尤其是姓氏、假名或者肖像权；Ｈ．地方行政单位的名称、形象或声誉。应该指出的是，法律不仅保护合法权利，并且保护合法利益。因此，从广义上讲，知识产权在先权的保护不仅包含在先权利的保护，并且包含在先合法利益的保护。在先利益，在知识产权法中主要指别人通过诚实劳动或投资已经取得在先的利益，如商誉。在许多侵犯在先权的案件中，诉由常为不正当竞争纠纷，原告所指控被告实施的不正当竞争行为的实质往往是侵害其商誉。商誉包含商业信誉和商品声誉。商业信誉，是指企业信得过的名声及对顾客的吸引力，以及由此带来的经济利益；商品声誉是指商品的名声和荣誉以及对顾客的吸引力，以及由此带来的经济利益。④商誉（Ｇｏｏｄｗｉｌｌ），英国判例法的经典解释为“公司通过多年的诚实劳动建立的或支出大量资金获得的名声及与该公司的特定联络所带来的全部优势”，①换言之，是指由于某经营者提供的商品或服务质量而吸引回头客的一种可能性。②我国法院已处理的案件中便有涉及别人合法在先利益保护的案例。如在北京市第一中级人民法院审理的北京正普科技发展有限责任公司诉中国科学院计算机网络信息中心、阿里巴巴网络技术公司计算机域名纠纷案中，法院认定“阿里巴巴”作为第二被告的知名网站名称，含有知识产权的内容，若别人将该名称申请注册为域名使用，会使互联网用户产生混淆和误认。在此案中，知名网站名称体现了该网站的商誉，故应受到保护。