商标设计应该预防商标的退化,商标设计应该注意的4个问题

商标设计应该预防商标的退化

商标设计应该预防商标的退化商标的退化是指商标自身显著性的逐步退化乃至完全丧失。商标显著性退化或丧失将导致1个原为有效申请注册使用的商标演变为商品通用名称，从而进入共有领域无法为申请注册人专有使用（当然未申请注册商标也有可能退化）。缺乏内在显著性的商标可由于使用而获得显著性，同样，1个原本具有显著性的商标也可由于种种原因而导致显著性退化或丧失。例如，当某一类商品没有统一的通用名称或通用名称不为一般用户所熟知时，1个新商品的商标或此类商品中的驰名或知名的商标就可能被用于直接指代此类商品，逐渐成为该类商品的通用名称，从而丧失了其原本具有的显著性。如人们熟知的“阿司匹林”“味精”“暖水壶”“仁丹”等，它们原来都是商标，但现在却成了商品的通用名称。市场上许多毛线、绒衫编织店都打着“鄂尔多斯”的旗号，而其使用的毛线、绒线等并非“鄂尔多斯”品牌，究问使用“鄂尔多斯”的原因，许多店主振振有辞，我们的绒线就是产自鄂尔多斯，故意混淆“鄂尔多斯”商标与鄂尔多斯产地，对“鄂尔多斯”商标的显著性造成损害。２００５年初，鄂尔多斯羊绒集团内销总公司在国内众多媒体上发布郑重声明，为消费者澄清以下事实：其一，鄂尔多斯市不等于鄂尔多斯羊绒集团；其二，鄂尔多斯市的羊绒衫不等于鄂尔多斯牌羊绒衫；其三，鄂尔多斯羊绒集团从来没有开展过任何形式的纱线定制成品业务。鄂尔多斯羊绒集团此举显而易见是为了维护自己的商标专用权，打击不良竞争对手们的傍名牌、搭便车现象。又例如，竞争对手在竞争中采取种种不正当手段故意侵权，将别人的申请注册商标进行混淆或淡化使用，从而使得其显著性逐步退化乃至丧失。商标的混淆，依据２００１年的《商标法》第五十二条规定：有下列行为之一的，均属侵犯申请注册商标专用权：（一）未经注册商标人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其申请注册商标相同或者近似的商标的；（二）销售侵犯申请注册商标专用权的商品的；（三）伪造、擅自制造别人申请注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的申请注册商标标识的；（四）未经注册商标人同意，更换其申请注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（五）给别人的申请注册商标专用权造成其他损害的。２０１３年的《商标法》将第五十二条改为第五十七条，第一项改为两项，作为第一项、第二项，修改为：“（一）未经注册商标人的许可，在同一种商品上使用与其申请注册商标相同的商标的；（二）未经注册商标人的许可，在同一种商品上使用与其申请注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其申请注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的。”增加一项，作为第六项：“（六）故意为侵犯别人商标专用权行为提供便利条件，协助别人实施侵犯商标专用权行为的。”２０１３年的《商标法》对原有规定做出细化和例举，明确规定例举的行为都是对商标混淆的情形。２００２年最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》也有相应的规定。商标的知名度越高，其被混淆的可能性也越大。混淆作为侵犯商标权行为，在《商标法》及相关法律中都被明确禁止。但随着市场竞争的加剧以及商标含金量的不断提高（尤其是驰名商标和知名商标），单纯通过禁止混淆已不能解决所有纠纷。此时反淡化理论应运而生。商标淡化，是指减少、削弱驰名商标或者其他具有知名度的商标的识别性和显著性的行为。商标的淡化不是一般的侵犯商标权行为，它不管商标的所有人和使用人之间是否存在竞争关系，或者存在混淆或误解的可能性。表现形式主要有两种：冲淡和玷污。冲淡又叫弱化或暗化，是指将别人的驰名商标或具有一定知名度的商标使用在不相同、不类似的商品或服务上，从而削弱了该商标与其所标志的商品或服务之间的特定联络，使得该商标的显著性与可识别性被弱化。商标的混淆与淡化既有区别又存在密切联络。它们都会对商标的显著性造成危害。混淆与淡化都是商标退化的原因之一。但混淆会造成商标所有人的直接损失，而淡化所造成的损失往往是间接的、非显而易见的。防止商标退化应从源头做起，把好商标设计关，设计具有最强的显著性与可识别性的商标，提高其自身防止混淆与淡化的强大能力，易于商标所有人对其商标专用权进行保护。“鄂尔多斯”商标的混淆，源于鄂尔多斯集团自身商标设计存在不足。我国１９９３年修改《商标法》时，增加了关于地名商标的禁止规定，即“县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标”。尽管“鄂尔多斯”商标在申请注册时并未违反该规定，但以地名作为商标的弊端却是明显存在的。由于以地名作为商标会给人以商品或服务来源的印象，商标的使用是在表明商品或服务来自地名所指的地方。与此同时，当产品或服务明确来自地名所指的地方时，容许该地名作为某一企业的商标，就代表着该地方的其他企业不能在产品或服务上使用这一地名，这无异于授予1个企业不合理的垄断权。同一地方的其他企业极易采取违法行为来打破这种垄断。鄂尔多斯集团面临的正是这种状况，且有愈演愈烈之势。为了更好地避免商标退化，能够设计系列的防卫商标，以维护核心商标。防卫商标是指为了防止别人的使用或申请注册而对自己的核心商标构成威胁或损害而进行申请注册的商标，包含联合商标和防御商标。可是，用以维护核心商标的防卫商标，因我国商标法对此尚未明确规定，实践中防卫商标的应用仍然存在一定困难，这对于主要用于防卫而并非使用的联合商标与防御商标，显然必须立法的改善和制度的支持。

商标设计应该注意的4个问题

一、缺乏长远战略,未能认识主商标与副商标的关系主商标是指作为企业形象代表并用于企业大部产品的主导商标,而为更新换代,或不同规格,或不同类别产品所设计的商标,我们称之为子商标。主商标与子商标的关系,严格地说,不是商标设计问题,而是商标战略的一部分,然而,在设计商标时,也应当有整体考虑。目前,国内少数知名大集团和一些跨国大企业做得较好。例如海尔集团,以海尔作主商标树立企业形象,又为不同规格的冰箱申请注册了多个子商标,对彩电也是如此这样做,既很好地利用了主商标的良好商誉,又让消费者通过子商标了解本企业不同规格、不同类别的产品,这显然比用枯燥的专业化的字母加数字要鲜活、清晰许多。对大多数不具有较强专业知识的消费者而言,更容易接受,也便于记忆。国内有些企业申请注册商标不少,尤其一些近年崛起的私营企业集团,在使用商标时,不分主次,甚至同类产品同规格也采用不同商标,笔者不否认其作为促销手段的可行性,但从长远考虑终归弊大于利。笔者认为,主商标最好与企业字号一致,子商标则根据公司产品的具体情况而定并且在本企业不同产品包装上,主商标的字体、色彩尽量一致,适当突出子商标,这方面,宝洁公司在不同洗发液包装上的做法,很值得借鉴。企业欲做大做久,没有1个或几个作为企业形象支柱的主商标是难以想象的。二、商标设计时,对消费对象的了解不够尽管商标主要功能是区别商品或服务来源,不等同于外装潢,可是,商标设计时,把商标和装潢有机结合起来应该是考虑因素之一。根据不同消费群体的消费心理、消费习惯,设计相适应的商标如为“童装、婴儿服装”设计形态可爱、不同风格卡通图案吸引儿童购买:为化工产品设计具有专业知识背景且又非直接描述商品特点的商标,由于这类商品的采购人员多为专业人员;针对农村广大农民文化知识水平不高,应当设计通俗易懂、间接且又能意会产品用途的商标,而“洋味”十足,或干脆用“洋文”作商标,则不是很好。有些商标设计者追求怪异,故弄玄虚,这样的商标,很难受到市场欢迎。违反国家民族、宗教政策,掺杂封建迷信,更是《商标法》所禁止的。三、设计商标图案时,缺少对商标呼叫的考虑为适应不同广告媒体设计商标时,不仅要考虑视觉感受,还必须重视听觉感受。好的商标图案,给人美的享受,再加上音、形、义俱佳的文字,无疑是锦上添花。生活中不乏这样的例子,熟人推荐也许比广告更好,假如碰巧难以用语言描述商标特征,岂不遗憾。笔者认为,商标最好含有适合本地人的语言文字,便于呼叫,例如国外品牌进入中国后大都有中文译名,既便于呼叫,又符合我国法律规定。审查实践中,发现我国部分企业申请申请注册的商标仅有图形,使用中也如此,这无疑造成在语音媒体上做广告的困难。有的商标是一长串字母组合,外国人不懂,中国人记不住,意义何在呢?四、在设计商标时,缺乏对互联网域名的了解有资料显示,截至2006年6月底,我国已有网民两亿多,并且呈几何级数增长趋势。不少人已经认识到互联网所蕴藏的无限商机,将主注册商标为域名,使消费者、分销商股民很容易从网上了解最新产品,了解企业发展动态。因此,商标设计人员了解一点域名的基本知识是有益的。域名仅使用字母数字和连接符,由各部分组合而成,至少包含类别域名和低级域名,国际互联网信息中心公布了六个类别域名,工、商、金融等企业使用同1个类别域名com。通常,我们说把主注册商标为域名,是指申请注册为低级域名。国务院已公布了《中国互联网络注册域名暂行管理办法》,参照该办法和《商标法》设计出独创性强的商标,为域名、注册商标成功打下很好的基础。目前,不同行业认为商标的知名品牌不少,一家注册域名成功,另一家不得不另寻出路,与其这样,不妨在商标创意时就考虑注册域名问题,这也许正应验了“有备无患”的古训。