商标非功能性原理的内涵和价值意蕴,商标分割的程序设计

商标非功能性原理的内涵和价值意蕴

商标的非功能性原理是指商标因具有特定的技术或者美学功能而不能受到商标法的保护。商标功能性禁止的理由是：“（1）适应自由竞争的重要原则，在实用特征中只能有一种独占权的法律渊源——实用新型专利法；（2）通过确保竞争者能够复制有效竞争所必需的特征而维持自由和有效竞争。”我们认为，商标非功能性原理的立法意旨不仅在于促进公平竞争，也在于界定商标法和专利法、著作权法之间的界限。尽管商标和作品、发明等智力成果均能够出现在商品的外部而构成商品的外形或包装，均有可能给权利人带来竞争优势，但同样出现于商品外部而构成商品的外形或包装的商标和作品、发明、外观设计等智力成果却发挥着不同的功能，给使用人带来竞争优势的途径也不同。商标向消费者提供着商品的信息，便于消费者识别贴有商标的商品，商标本质上并不增加商品的价值，而是通过降低消费者的搜寻成本而体现出其自身的价值并给商标使用人带来竞争优势。作品、发明、外观设计则不同，它们或者直接提高商品的技术或美学性能，或者直接降低商品的生产成本，通过直接提高商品的价值而体现出其自身的价值，从而给创造者带来竞争优势。作为识别性标志的商标的投入是持续不断的，仅有容许其无限续展才能激发商标使用人对商标进行投资的主动性。而作为智力成果的作品、发明、外观设计等的投入则是一次性的，因此只要期限合适，规定1个固定的权利期限就能够激励创造者进行创造。对识别性的商标仅仅规定固定期限的权利会抑制商标使用人向商标投资的主动性，从而最终损害社会经济秩序。而对创造性智力成果的作品、发明、外观设计规定无限续展的期限则不仅提供了过度的激励，也会阻碍新的创造活动，从而最终损害社会公共利益。正因如此，商标法创立非功能性原理来限制功能性商标的商标法保护，不仅发挥着促进自由竞争的功能，也能够清晰地界定商标权与著作权、专利权、外观设计权之间的界限，以防不适当的商标保护损害社会公共利益，损害知识产权法各分支的功能分工。引导案例中的争议商标因具有功能性而不能获得《商标法》的保护，商标使用人如欲获得保护必须通过申请专利、外观设计等知识产权加以保护，而不能通过商标法来变相地获得对技术或美学功能的永久保护。

商标分割的程序设计

设计商标分割的程序必须既要考虑方便商标注册申请人、注册商标人，又要保障注册商标程序稳定，两者不可偏废。分割申请能够在商标行政主管机构作出驳回决定以前提出，也能够在商标行政主管机构作出部分驳回决定以后提出。商标注册申请怎样分割应尊重商标注册申请人的意愿，行政机关不宜干涉。

商标注册申请

以我国台湾地区有关商标规定为例，其在2003年修订的有关商标规定中未规定分割申请的期限，致使商标注册申请人能够在复审和行政诉讼过程中继续进行商标注册申请的分割，这就导致复审和行政诉讼的审理对象无法明确。为避免反复审查造成行政资源浪费的情况，我国台湾地区拟在有关商标规定中增加条款：“注册商标申请案经核驳审定者，仅得于核驳审定书送达之日起1个月内，依前项规定申请分割。”

细软注册商标顾问认为，我国台湾地区的经验值得参考。由于我国《商标法》有商标部分驳回制度，这使得申请人能够很快明确分割的范围，即使限定了分割期限，申请人也有足够时间斟酌权衡，不会损害申请人利益。假如对期限不加以限定，申请人可能在驳回复审、行政诉讼过程中反复分割，使审理对象发生转变，致使程序不稳定。因此对于商标行政主管机构作出部分驳回决定以后提出的分割申请理应设定期限。为了方便与驳回复审程序衔接，能够将期限与申请驳回复审的期限设定一致。

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