借鸡生蛋可行否简评借用申请注册商标注册申请企业名称,借力传统文化让商标腾飞(怎么申请商标)

借鸡生蛋可行否简评借用申请注册商标注册申请企业名称

原标题：三“借鸡生蛋可行否？——简评借用申请注册商标注册申请企业名称

近日，1个顾客感觉某网购平台的商标很响亮，想拿来申请作为自己公司的名称，询问笔者是否有法律风险。笔者认为，风险不仅有，并且还很大。

好风凭借力，能够上青天，可是凭借歪风，上的毫无疑问不是青天，可能是西天。然而近些年来，总有一些“智者想走捷径，想借他山之石来攻玉。

从图中能够看到，因借别人申请注册商标之名来申请注册企业商号的案件呈逐年上升的态势。这种“借鸡生蛋的行为主要集中在制造业和销售行业。这表明，其目的集中表现为生产冒牌产品和借牌营销，从而降低生产和推广的成本，以增加利润。

可是，使用与别人商标近似的文字作为企业字号，即使正常使用企业名称不构成突出使用，但只要主观上具有攀附申请注册商标商誉的恶意，客观上足以造成市场混淆，亦构成不正当竞争，需承担停止使用企业名称、赔偿损失等民事责任。

从裁判结果也能够看出，在91.32%的案件中，法院都支持了原告的诉讼请求，即维护了商标持有者的权益。而驳回的案件中，约大部分是由于原告无法证明其存在在先权利——即没有申请注册商标，或者不能证明自己率先使用该品牌。

那么，在案件审理中，法院又是怎样评价这种借鸡生蛋的行为的呢？

以 “唯品会与唯品会公司一案为例进行说明。众所周知，唯品会公司享有的“唯品会商标经过长期使用，已经成为有一定影响力的商标。目前“唯品会电子商务平台申请注册用户数量已达3.3亿。而唯品汇公司成立于2019年7月10日，使用“唯品汇作为企业字号，显然具有攀附“唯品会知名度的故意。并且，唯品汇公司的经营范围与唯品会公司高度相关，极易误导公众认为唯品汇公司与“唯品会存在某种联络。唯品汇公司的行为违反了经营者应当遵守的公平竞争和诚实信用原则，构成对唯品会公司的不正当竞争，遂诉至法院，请求判令唯品汇公司停止使用含有“唯品汇文字的企业名称并变更企业名称中的字号，赔偿经济损失。

后经法院经审理认为，在唯品汇公司成立以前，唯品会公司涉案商标经过长期的使用和宣传在全国范围内已具有较高知名度，为相关公众所知悉。唯品汇公司将与上述申请注册商标相近似的文字“唯品汇登记为企业字号，明显具有攀附别人商誉的主观故意。且双方当事人登记的经营范围均包含与销售相关的服务，具有市场竞争关系，唯品汇公司使用“唯品汇的企业字号，会使别人误认其公司与唯品会公司存在特定关联，足以造成相关公众的混淆。因此，唯品汇公司使用“唯品汇作为企业名称中字号的行为构成不正当竞争，依法应承担停止使用并变更企业名称、赔偿损失的民事责任。

从上述司法案例能够看到，在司法实践中，法律更偏向于保护在先权利人，不支持各种“借鸡生蛋的风骚操作。当然，这也提示原创品牌和产品的经营者，应当采取合法手段保护自己的知识产权，以防被别人攀附时，面临无权可依，无证可举的尴尬境地。

最后问一句，您觉得把“耗子尾汁申请注册成商标或企业名字侵权吗？

相关法条

《中华人民共和国商标法》

第五十七条

有下列行为之一的，均属侵犯申请注册商标专用权：

（一）未经注册商标人的许可，在同一种商品上使用与其申请注册商标相同的商标的；

（二）未经注册商标人的许可，在同一种商品上使用与其申请注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其申请注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；

（三）销售侵犯申请注册商标专用权的商品的；

（四）伪造、擅自制造别人申请注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的申请注册商标标识的；

（五）未经注册商标人同意，更换其申请注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；

（六）故意为侵犯别人商标专用权行为提供便利条件，协助别人实施侵犯商标专用权行为的；

（七）给别人的申请注册商标专用权造成其他损害的。

第五十八条

将别人申请注册商标、未申请注册的驰名商标作为企业名称中的字号使用，误导公众，构成不正当竞争行为的，依据《中华人民共和国反不正当竞争法》处理。

《中华人民共和国反不正当竞争法》

第五条

【禁止仿冒】经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：

（一）假冒别人的申请注册商标；

（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和别人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；

（三）擅自使用别人的企业名称或者姓名，引人误认为是别人的商品；

（四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假标明。

第二十条

【损害赔偿责任】经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。

被侵害的经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害的，能够向人民法院提起诉讼。

《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》

第六条

企业登记主管机关依法登记申请注册的企业名称，以及在中国境内进行商业使用的外国（地区）企业名称，应当认定为反不正当竞争法第五条第（三）项规定的“企业名称。具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉的企业名称中的字号，能够认定为反不正当竞争法第五条第（三）项规定的“企业名称。

在商品经营中使用的自然人的姓名，应当认定为反不正当竞争法第五条第（三）项规定的“姓名。具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉的自然人的笔名、艺名等，能够认定为反不正当竞争法第五条第（三）项规定的“姓名。

第十七条

明确反不正当竞争法第十条规定的侵犯商业秘密行为的损害赔偿额，能够参照明确侵犯专利权的损害赔偿额的方法进行；明确反不正当竞争法第五条、第九条、第十四条规定的不正当竞争行为的损害赔偿额，能够参照明确侵犯申请注册商标专用权的损害赔偿额的方法进行。

因侵权行为导致商业秘密已为公众所知悉的，应当根据该项商业秘密的商业价值明确损害赔偿额。商业秘密的商业价值，根据其研究开发成本、实施该项商业秘密的收益、可得利益、可保持竞争优势的时间等因素明确。

《最高人民法院关于审理申请注册商标、企业名称与在先权利冲突的民事纠纷案件若干问题的规定》

第四条

被诉企业名称侵犯申请注册商标专用权或者构成不正当竞争的，人民法院能够根据原告的诉讼请求和案件具体情况，明确被告承担停止使用、规范使用等民事责任。

借力传统文化让商标腾飞

仅有民族的,才是世界的。如中国“景泰蓝”和法国“人头马”,都承载了民族文化特色;无锡的“红豆”服装商标和绍兴的“咸亨”酒店,也是借助中华历史文化的沉淀。“金六福—中国人的福酒”,这种定位已将金六福的商标文化提升到一种民族的“福”。经过定位之后,1个商标的文化内涵就基本建立起来。至于1个商标文化最终走向何方,不同商标有不同的诠释;但无论怎样,商标文化的定位是每个商标必须努力完成的。案例:金六福的“福文化”金六福酒的成功,是1个借鉴中国传统文化进行商标文化塑造的典型案例。大家都晓得,白酒卖的主要就是历史和商标,刚开始金六福一没有历史,二没有商标,怎样在众多知名商标白酒中脱颖而出呢?关键就是能够借力。创始人吴向东依托金六福这个起点,只用了5年时间就让金六福跻身于中国白酒行业的前列。在这个文化积淀至关重要的行业里,这家几没有任何历史资产能够依赖的企业是怎样做到的?1996年,酒对于湖南醴陵人吴向东而言与他代理的其他产品相比并无两样,无非就是一种低价买进高价卖出的商品。一心想要做五粮液代理的他,由于没有任何酒业代理的背景,只拿到了五粮液集团旗下子商标川酒王在湖南的代理权。然而,让人始料不及的是,川酒王尽管是五粮液旗下的子商标,但五粮液并没有将其申请注册为商标,于是各种仿冒的川酒王趁机蜂拥而上。看着满大街销售的川酒王,却没有多少是自家出产的,吴向东在倍感郁闷的同时也体会到了商标对于消费者的感召力。而此时五粮液标明能够弥补损失。借此机会,吴向东提出了想要自创商标,由五粮液代工生产的想法就这样,中国第1个由经销商而非酒厂拥有的白酒商标——金六福诞生了。不久,吴向东找到他的姐夫,新华联集团董事局的主席傅军。提出了自己要打造另1个“川酒王”的愿望并得到了傅军的支持。之后,吴向东找到五粮液集团,并与五粮液签订了OEM生产协议:五粮液负责金六福的生产,而金六福负责渠道网络和商标的建设。对于与五粮液的联姻,吴向东欣喜不已。吴向东很清楚,白酒产业的特殊性,决定其不是仅靠实力就能够速成的。它必须深厚的技术积累、适宜的气候条件、一定数量的老窑池等等,而这些都是自己所不具备的。五粮液的加盟,无疑为金六福酒的质量提供了有力的保障。1998年12月,第一瓶五星金六福酒从五粮液酒厂车间下线,金六福诞生。假如将金六福的成功仅仅归结于五粮液的品质保证与广告拉动,难免有些流于表面。例如,与金六福类似的浏阳河酒,同样以五粮液制造作为质量背书,同样定位于中端市场,但无论是销量还是商标美誉度上与金六福都不可同日而语。为何看上去同出一辙的两家企业却有如此迥异的市场表现。说起白酒,大部分中国消费者对它的定义不仅仅是一种产品,还包含传统文化的积淀。数千年的酿造工艺演变发展,使白酒逐渐形成了派系。因此,对白酒商标的宣传就要求商标内涵与消费者的暗合。在白酒行业,其实大家都明白这样1个道理:在中国这样1个充满了浓郁的酒文化气息的国度里,卖酒假如只卖酒,那么这个商标毫无疑问是不可能维系下去的,卖酒卖的其实是文化。金六福与浏阳河尽管都瞄准相同的顾客,但在商标想法上,二者有很大的差别。假如说高端商标强调身份、地位等维度,偏向的是“贵”文化,那么,中端消费者最强烈的想法则是“福”。中国自古就有“五福临的说法,从吴向东申请注册的“金六福”商标就能够看出金六福想要牢牢抓住“福”文化作为卖点的意图。从早期为申奥成功打出的“中国人的福酒”,到“我有喜事,金六福酒”,再到“春节回家,金六福酒”等,不难看出金六福一直围绕着“福”文化来进行传播。而相比之下,浏阳河请超女代言的做法则有些不得要领,尽管超女受众面非常大,但与白酒的市场不太吻合。经过调研,金六福发现,喜庆文化自古以来就是中国文化中不可或缺的重要组成部分,甚至还有“红白喜事”一说,把丧事等不好的事情都当做喜事来做。喜庆市场不仅历史悠久,并且由于我国人口众多,使得喜庆市场的潜力非常大。据专家估计,每一年白酒的消费额少说也得以千亿计,能够说,喜庆市场是个不可估量的市场。然而,这一块市场,尽管已经有不少白酒商标涉足,可是真正以喜庆市场为主体,以喜庆文化为主想法的白酒企业却没有一家。精准的定位加上紧密契合的营销方式使金六福销量在成立之初就以几何级数增长。2000年,金六福的销量就已经达到了十亿量级,而在此后两年迅速增长到30亿的规模。众所周知,金六福商标的成功运作,“福”文化是其1个主要的卖点。而吴向东在体育营销方面的不遗余力则提升了这种福文化的内涵。这种福文化也十分明显体现在包装上。金六福系列酒的外盒包装以黄、红、金为主色,一至五星采用系列化设计,突出系列酒的特点其他星级的“金六福”酒也都以不同方式、不同角度强化和突出福”字。为了强化“福文化”,借助体育营销,金六福完成了商标内涵的种跨越式提升——即从最初宣传的“个人之福”上升到“民族之福因此,从最初的“好日子离不开它”到“运气就是这么好”、“为幸福干杯”等针对个体消费者的宣传口号,到“中国人的福酒”口号的提出,再到赞助中国奥委会、中国奥运代表团,以及庆祝“国足出线”,其宣扬的“福文化”由此上升到“民族之福”的高度,使商标文化定位完全深入人心。接下来,我们来研究一些重点行业的商标文化定位与传播案例,让读者深入地去感受商标文化定位的方法与技巧。