关于驰名商标保护

(1)驰名商标的概念关于驰名商标的定义理论界和实务界表述不一,但对其概念或特征的理解却基本趋向一致:首先是驰名商标的知晓度问题,大部分都认为,驰名商标首要的也是最主要的特征是其较高的知晓度,为一定的人群所知晓。其次是驰名商标知名范围问题,在空间范围上,该商标应该是在一定区域内为特定的人群所知晓,也就是说,驰名商标不仅和一般商标一样具有地域性特征,并且由于商品的极其广泛性以及公众对行业关注所限,驰名商标不须为所有公众所熟知,只需为特定人群所熟知即可;在时间段上,该商标应当是具有一定的历史持续性。再次是关于驰名商标的价值,此处的价值不是指驰名商标的含金量,而是指驰名商标的价值体现。驰名商标首先体现了商标本身的价值,如商标的构成、商标的声誉度以及商标的能够货币体现的价格等;驰名商标还是商品质量的价值体现,质量好的商品甚至质量最好的商品未必是驰名商标的商品,但驰名商标的商品毫无疑问是质量始终优良且信誉良好的商品。(2)驰名商标的构成①驰名商标的构成要件,各国商标法律规定不一,我国理论界和实务界也有不同的看法。修改后的《商标法》规定了驰名商标构成的实质要件,但没有规定驰名商标的形式要件,这既给司法和行政管理部门留出了很大的裁量空间,实际上也出了1个大难题。那么驰名商标是否必须具备形式要件?考虑到以下3个现实因素,驰名商标必须同时具备形式要件:首先,《商标法》规定的构成驰名商标的实质要件或要素过于抽象和笼统,在实践中难以操作和把握;其次,明确形式要件能够防止执法部门自由裁量权的滥用,维护良好的执法秩序;再次,明确形式要件能够保障驰名商标的相对稳定性,使得对驰名商标的保护有法可依、有据可循。②关于怎样处理实质要件与形式要件的关系问题,实质要件是驰名商标构成的事实条件,形式要件是驰名商标构成的法律条件,二者不可偏颇。假如过分强调实质要件而轻视甚至忽视形式要件,容易导致法律秩序的混乱;反之,假如过分强调形式要件而不尊重实质要件,则会背离驰名商标保护的宗旨,走向程序主义或虚无主义。驰名商标保护条款列入《商标法》,是我国商标法制发展的一大进步,但由于其他相关法律特别是配套法规的相对滞后,使得驰名商标的认定和保护工作仍然面临较大的挑战,尤其是对国外驰名商标的保护方面略显被动。一方面,我们看到,执法部门特别是商标管理部门,在实际工作中已经对未具备形式要件的特别是国外申请注册人的具有较高知名度商标给予了充分的保护,另一方面,也应当认识到,驰名商标保护也未必是万能之药,它毕竟只是商标专用权保护制度的1个补充,对于司法和执法机关而言,最根本的还是要依据现有法律规定严格执法,使得对国内外申请注册商标专用权的保护保持在最基本的层次上。(3)驰名商标的认定与上一问题有关,既然驰名商标须具备形式要件,就是说驰名商标须经认定或认可,才能称之为驰名商标,否则,不是法律意义上的驰名商标,那么,驰名商标由谁来认定以及怎样认定呢。首先,关于认定权的国家主体,目前理论界有各种观点,有的认为应由商标权人所属国家来认定,有的认为应由注册商标国或被请求保护国来认定,还有的认为能够将驰名商标区划为国际驰名商标和国内驰名商标,由国际组织和国家分别进行认定。鉴于商标权的地域性特征,更普遍的观点认为应由注册商标国或被请求保护国来认定较为合适。其次,关于认定权分配问题。《商标法》没有规定驰名商标认定权主体,但结合其他法律以及实践,驰名商标认定应釆行政、司法双轨认定制度,原因有三:首先,《商标法》明确规定了商标权纠纷解决注册商标人能够直接寻求司法途径;其次,从司法和行政执法的关系看,司法能够保障行政执法的公平和正义;再次,司法执法具有综合性特点,能够克服行政执法体制上的障碍。再次,关于怎样认定问题。即认定的程序问题,由于任何制度都具有优劣两面性,因此必须探讨相对优良的认定程序,从行政机关主持、公众评选到行政机关负责认定再到行政、司法双轨认定,驰名商标认定程序在短短的十余年时间里几经转变,随着法制的健全和社会的发展,认定程序无疑还将更科学更合理更完善,当然以下几个原则不可忽视:一是坚持有利于商标专用权保护的原则,二是坚持国民待遇平等的原则,三是坚持法制统一的原则。此外,我们也看到,《商标法实施条例》中明确明确了驰名商标个案认定和案件中保护的原则,这反映了驰名商标认定和保护的1个基本方向。(4)驰名商标的保护原则驰名商标的保护原则一般分为相对保护主义和绝对保护主义两种。相对保护主义原则是指禁止别人将与驰名商标相同或相似的商标在与商标所有权人相同或类似的商品上申请注册或使用,《巴黎公约》采取的即是相对保护主义原则;绝对保护主义原则是指禁止别人在任何商品,包含与驰名商标商品不同或不相类似的商品上申请注册或使用与驰名商标相同或相似的商标,TRIPS协议采取的即是绝对保护主义原则(但实际上这种绝对保护也是有条件的,即仅有当使用在不相同或不类似的商品上的商标容易暗示与驰名商标存在某种联络,从而使申请注册商标所有人的利益可能因此受损)。我国《商标法》兼采两种原则即混合原则,即对于未在中国申请注册的驰名商标采取相对保护主义原则,对于已在中国申请注册的驰名商标,采取绝对主义保护原则。这种做法既考虑并符合我国的现实国情,也兼顾了国际公约。值得注意的是,我国《商标法》尽管采取的是混合保护原则,但从具体情况看更偏向于绝对保护主义原则,首先,在中国享有一定知名度的商标,绝大部分已经在中国获得申请注册,并且申请注册范围比较广泛,未在中国申请申请注册的少之又少;其次,在2001年《商标法》修改以前,注册商标和管理部门对国外驰名商标实际上已经给予相对扩大的保护,对于在不相同或者不相类似的商品申请的与驰名商标相同或者近似的商标驳回申请注册申请,对于已经实际使用的,执法部门也援引有关法律予以保护;再次,尽管我国目前通过行政途径认定的驰名商标只是国内的没有国外的,但对于国内已经认定的驰名商标,也视其具体情形,而并未完全采取绝对保护主义原则。(5)驰名商标的权利限制一般限制:首先是商标限制,经认定或认可的驰名商标的内容是明确的,既不得扩大也不得改变;其次是商品或服务项目的限制,驰名商标与核定使用的商品或服务项目的关系是恒定的,不得随意扩大商品或服务的范围;再次是时间的限制,尽管法律没有明确规定驰名商标保护期限,但驰名商标不应当是终身的,应当是动态的和转变的,并且,以申请注册为认定前提的驰名商标还应在申请注册商标有效期限內。特殊限制:与一般商标不同,由于驰名商标与注册商标人、商品质量信誉等具有密不可分的关系,因此一些国家法律规定严格限制甚至禁止转让或许可使用,我国《商标法》以及《实施条例》没有这方面的规定,实际中怎样掌握呢?首先,按照法无明文规定不禁止的原则以及商标权的私有性质,执法机关不应设定条件限制或禁止其转让或许可;其次,对于滥施转让权或许可权的并最终损害公众利益的行为,能够援引其他有关法律予以处理;再次,对于由于注册商标人经营不善而导致信誉度明显减弱的驰名商标,将商标权进行移转并发挥其应有的价值,值得鼓励和提倡。(6)驰名商标的不规范使用和侵权驰名商标的不规范使用行为主要表现为,一是扩大或改变驰名商标的范围,二是扩大或改变商品或服务项目的范围;三是扩大或改变商标权的主体范围。驰名商标的不规范使用行为既违反了商标法律制度,也侵害了社会秩序和公众利益,因此应当予以禁止。别人侵犯驰名商标权的行为除具有一般侵犯商标权行为的特点和本质外,还具有这样一些突出的表现形式,一是将别人驰名商标作为企业商号或域名予以登记,二是淡化使用行为,其一是弱化使用,其二是贬损使用。由于《商标法》关于驰名商标规定的条款非常粗略和原则,因此对于上述两类行为,假如《商标法》中已经作出规定的,能够依据《商标法》以及《实施条例》进行处理;假如没有作出明确规定的,能够参照一般商标违法使用行为或侵犯商标权行为的条款,或者援引其他法律法规进行处理。(7)驰名商标的荣誉或宣传问题首先,驰名商标是不是一种荣誉?不可否认,驰名商标是一种荣誉。原因之一,从驰名商标构成的实质要件看,驰名商标至少比一般商标具有更高的知名度、更广泛的商标使用范围及持续时间,这是注册商标人值得自誉的基本理由;原因之二,即使从其他因素看,如该商标由于被严重侵权而认定为驰名商标,注册商标人仍然能够因其对公众和社会负责(保护商标权客观上无疑也是对社会和公众负责)并获得认可的行为而值得自誉(假如称其为荣誉的话)。其次,驰名商标值不值得宣传?当然值得。原因之一,仍然从驰名商标实质要件看,驰名商标既然比一般商标具有更高的知名度等条件,当然值得注册商标人宣传这些优越条件;原因之二,即使该商标由于被严重侵权而认定为驰名商标,注册商标人也有权利宣传其商标,正如1个深受创伤的人接受了治疗,他当然能够宣告他正逐步或者已经恢复健康。当然也有注册商标人容易陷入这样的误区,即以获得驰名商标的荣誉成为壮大企业的实力、扩大商标知名度的条件,这种做法不值得提倡;假如企业为了获取驰名商标而不惜代价制造商标“驰名”的条件,更是违背了驰名商标保护的宗旨。