未申请注册商标范围的界定,未申请注册商标和申请注册商标

未申请注册商标范围的界定

(一)未申请注册商标的定义关于未申请注册商标的定义,存在不同的表述方式,较具代表性的有:1.未申请注册离标是指自然人、法人或其他组织实际使用而未申请申请注册或申请申请注册而未被商标局核准申请注册的商标”②2.“未申请注册商标作为与申请注册商标相对应的概念是指未将该商标向商标主管机关申请申请注册,但并不否认该商标是作为经营者用于将自已的商品或服务与其他经营者的相同或类似的商品或服务相区别的一种标志”。③3.“未申请注册商标是与申请注册商标相对应的概念,是指未依现行《商标法》申请注册的商业标记,其作用同样在于区别不同经营者的商品或者服务”。④笔者认为,未申请注册商标的定义应从两个方面来把握:第一,从法律状态上看,未申请注册商标不享有受《商标法》保护的商标专用权,不享有这种专用权的原因,既可能是从未申请申请注册,也可能是申请申请注册而被商标局驳回,还可能是曾经获准申请注册却由于各种原因⑤丧失了专用权;第二,未申请注册商标是已在商业中使用并具有商标实质功能的标志即已经能够识别和区分商品或者服务来源的标志。比较而言,上述第3种定义对未申请注册商标的法律状态和实质功能进行了分析,更为准确。其不足之处在于,没有将曾经申请注册但丧失了专用权的商标考虑在内,同时,没有涉及使用问题,而使用恰恰是未申请注册商标受到保护的必要条件。因此,笔者认为,未申请注册商标是指,尽管不享有申请注册商标专用权,但经过生产经营者在商业中的实际使用,已经具有识别和区分不同生产经营者的商品来源的标志。(二)未申请注册商标的范围未申请注册商标的范围应做广义的理解。最典型的未申请注册商标是在商业中实际使用并附加了“商标”、“ademark”或“TM”等属性记号的标记,此可谓狭义的未申请注册商标。同时,尽管没有附加属性记号,但只要具备了商标的识别和区分功能,而又不享有申请注册商标专用权的标志,均应属于未申请注册商标。当然,衡量某标记是否属于未申请注册商标,不仅要看使用人的主观意图,最关键的是应依相关公众的眼光来看待其是否具备了商标的功能。目前受《反不正当竞争法》保护的知名商品的特有名称、包装装潢等实际上均属于未申请注册商标。此外还有一些在商业中使用的标记如商号、自然人的肖像、姓名地名、域名等假如经使用而具有了识别和区分商品来源的功能,也就变成了未申请注册商标。因此,未申请注册商标的外延是非常广阔的。(三)未申请注册商标不得违反《商标法》的禁止性规定《商标法》第10条规定了一些类型的标志不得作为商标使用,该禁止性规定不仅适用于申请注册商标的权利明确维持及撒销程序,同样适用于未申请注册商标的使用。按照该法第48条的规定,厂商违反第10条规定使用禁止性标记作为未申请注册商标的,将由地方工商行政管理部门予以制止限期改正,并能够予以通报或者处以罚款。

未申请注册商标和申请注册商标

一、未申请注册商标与申请注册商标的概念未申请注册商标（ＵｎｒｅｇｉｓｔｅｒｅｄＴｒａｄｅｍａｒｋ），是指直接使用而未经申请注册的商标，即商标使用者未向国家商标主管机关提出申请注册申请，自行在商品或服务上使用的商标。申请注册商标（ＲｅｇｉｓｔｅｒｅｄＴｒａｄｅｍａｒｋ），是指经国家商标主管机关核准申请注册而使用的商标。商标经过申请注册，并受法律保护，注册商标人享有商标专用权。我国《商标法实施条例》规定，使用申请注册商标，能够在商品、商品包装、说明书或者其他附着物上标明“申请注册商标”或者申请注册标记。申请注册标记包含〇里加注（注外加〇）和〇里加Ｒ。使用申请注册标记，应当标注在商标的右上角或者右下角（其中，Ｒ是ＲＥＧＩＳＴＥＲ的缩写）。有的商标右上角加注ＴＭ，ＴＭ是ＴＲＡＤＥＭＡＲＫ的缩写，美国的商标通常加注ＴＭ，并不一定是指已申请注册商标，只是表明正在使用的商标，但能够作为商标使用的证据。未申请注册商标不享有商标的专用权，不受国家法律保护。在大多数国家，单纯的使用不产生任何权利。但在有些国家，使用是保护的前提，申请注册只是便于举证。对于经过使用产生一定声誉的商标，有些国家也给予一定程度的保护。商标假如驰名甚至著名，即使是未申请注册商标也能够获得保护。根据我国《商标法》的有关规定，就相同或者类似商品申请申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译别人未在中国申请注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予申请注册并禁止使用。我国《商标法》规定，除了人用药品、烟草制品必须使用申请注册商标外，其他商品既能够使用申请注册商标，也能够使用未申请注册商标。二、未申请注册商标与申请注册商标的区别未申请注册商标与申请注册商标的法律地位是不同的，主要表现在以下几个方面：首先，效力范围不同。申请注册商标所有人能够排除别人在同一种商品或类似商品上申请注册相同或近似的商标；而未申请注册商标使用人则无权排除别人在同一种商品或类似商品上申请注册相同或近似的商标，若其不申请申请注册，就可能被别人抢先申请注册，并被禁止继续使用该商标。其次，权利内容不同。在核定使用的商品上使用核准申请注册的商标，是商标所有人的权利，商标权人行使这些权利，不涉及别人商标专用权的问题；而未申请注册商标的使用一旦造成与别人的申请注册商标相混同，就易构成侵犯商标权，应当承担相应的法律责任。最后，救济方式不同。申请注册商标所有人享有商标专用权，当申请注册商标被别人假冒使用、构成侵犯商标权，商标权人能够请求非法使用人承担法律责任；而未申请注册商标使用人对未申请注册商标的使用只是一种事实，而非一种权利，其无权禁止别人使用，先使用人无权对第三人的使用援引商标法请求诉讼保护。三、未申请注册商标的使用管理我国《商标法》采用商标注册申请自愿的原则，对企业的商标是否申请申请注册，完全由企业根据必须自主决定。对未申请注册商标进行管理，其目的不是对其进行法律保护，而是从保护申请注册商标专用权，维护消费者利益出发。对未申请注册商标的管理主要是以下几个方面的内容：（１）未申请注册商标的文字、图形或者其组合不得违反《商标法》的禁用规定；（２）未申请注册商标人不得与别人在同一种或类似商品上已经申请注册的商标相同或者近似；（３）未申请注册商标使用人不得将其未申请注册商标冒充申请注册商标；（４）使用未申请注册商标的商品不得粗制滥造，以次充好，欺骗消费者；（５）未申请注册商标使用人必须在商品上、包装上标明企业名称或者地址；（６）在国家明文规定应使用申请注册商标的商品上不得使用未申请注册商标。