商标权使用取得模式反思,商标权使用取得与申请注册取得后的权利不同点(注册商标要注意什么)

商标权使用取得模式反思

1.美国商标权使用取得模式介析美国1989年《兰哈姆法》规定，已经被实际使用是获准在主申请注册簿上进行申请注册的前提条件，否则，只能基于“意图使用”而申请申请注册。美国《兰哈姆法》第1051条规定，“意图使用”仅仅是注册商标的条件，而非商标授权的条件。但为了避免“意图使用”被滥用，防止仅仅由于声称将来有意使用就通过申请注册而圈占大量商标，它对该种形式的注册商标作了严格限制：第一，申请申请注册未实际使用的商标，必须具有善意的使用意图，并提交使用的声明。第二，经过审查、公告和异议等程序后，专利商标局颁发“准许通知书”，而非申请注册证书，申请人有义务于特定期限内举证证明，该商标已被实际使用，才可获准申请注册并颁发申请注册证；基于“意图使用”的申请者假如在经过2次延长后，最长在36个月的时间内仍然没有实际使用商标的，那么不能获得申请注册。第三，在实际使用以前，申请申请注册的商标原则上不得移转。也就是说，在美国“‘意图使用’申请注册也不过是一种初步申请注册，1个商标要真正成为成熟的商标，必须要有紧接着在商业中的‘实际使用’”①。依据《兰哈姆法》的规定，商标的实际使用不是申请注册商标的前提条件，却是取得注册商标和转让商标的前提条件。这种立法模式，既吸收了申请注册取得模式的优点，又兼顾了使用取得模式的长处：对于“使用意图”的规定使得商标重复的可能性降到了最小；最终的注册商标仍旧是要求实际使用，这降低了商标圈占的可能性，保证了申请注册商标的实用性。②实际上，1946年《兰哈姆法》仍坚持以实际使用作为注册商标申请的前提。尽管1989年生效的《兰哈姆法》修正案将申请注册商标的前提从“实际使用”延伸至“意图使用”，但根据“意图使用”提出申请注册申请，申请人获得的仅仅是“容许通知”，最终获准申请注册仍然是以该商标的实际使用事实为依据。因此，美国注册商标制度更多含有权利宣示的意义，其实质仍然是使用取得。2.使用取得模式得之于公正，却失之于效率功利商标是在“使用”中产生的权利，对“使用”的保护是商标法价值的基点和立法的动因。商标不是百年老窖，珍藏越多越好，也不是商业秘密，拥占越多越能抢占市场竞争的制高点。商标的价值在于通过市场上的使用建立起自己的美誉度，从而拥有消费者市场。若吾辈生活于1个仅有数人的世界里，申请注册取得模式应当被彻底抛弃，使用取得模式无疑是最为合理的方式。但吾辈生活于1个人口总数约14亿的国度，在“世界是平的”的大背景下，人与人之间的经济往来日益繁多，若是没有1个简单明了的公示手段保障商标专用权的分配，则这个权利的取得以及分歧冲突会非常棘手；故而，使用取得模式得之于公正，却失之于效率功利。可是，这个公示手段的唯一方式不是申请注册，申请注册仅仅是可供选择的方式之一。商标法的目的是，通过阻止别人使用相同或相似的标记欺骗消费者或造成后者的混淆，从而营造一种公平的市场竞争环境。①商标法的基本逻辑构造以及设计技巧皆必须围绕这一目的（宗旨）而运行。当下的商标法条文与司法实践均承认未申请注册商标人的一定的商标权，而真实使用则是其受到承认的必要前提。故而这也间接承认了达到一定条件的使用应当作为商标权的取得模式。总之，商标的生命在于使用，在根本没有使用意图下，仅仅依靠申请注册便取得商标专用权无疑是强盗行为，更是暴殄天物的行为。可是，商标使用取得模式必须思考，怎样在坚持公正的前提下，实现类似于单纯申请注册取得模式的效率价值。

商标权使用取得与申请注册取得后的权利不同点

商标使用主义是将申请注册作为商标权的外在保障机制，申请注册产生商标权的公示效力。根据《美国商标法》的规定，商标注册申请申请注册的基础有在美国商业使用、在美国真诚意图使用、与美国有条约关系的国家基于其商标在国内申请注册而申请、基于国际优先权而申请。在商标权使用取得模式下，注册商标具有双重效力:一是推定效力。美国注册商标分为联邦申请注册与州申请注册，在联邦申请注册的商标能够在全国获得商标权的推定效力。二是公示公信效力。《美国法典》第1027条规定，根据本章规定或者根据1881年3月3号的法律或1905年2月20号的法律规定在主簿申请注册上申请注册商标应该成为申请注册人对商标所有权声明的推定通告。三是证据效力。《美国法典》第1115条规定，根据1881年3月3日的法律或者1905年2月20号的法律颁发的任何申请注册，或是按照该法规定在主簿申请注册上申请注册并由诉讼当事人所拥有，都能够作为证据，并且也能够作为商标按照规定使用于所申请的物品或服务之上或者与之相关联的专有使用权的初步证据。作为折衷形式的注册商标与使用混合主义则将两者都作为商标权取得的原因，各自采取各自的公示手段，例如《德国商标法》只对在贸易过程中使用并在其所影响的贸易流通范围内达到作为商标获得第二含义程度的未申请注册商标予以保护，由于未申请注册商标在参与流通的范围内也通过使用方式进行了公示。在商标权申请注册与使用混合取得模式下，注册商标具有三重效力:一是公示公信效力。《德国商标法》第28条规定，因商标的申请注册而形成的权利，推定为属于在注册商标簿上申请注册为所有人的人所有。二是证据效力。注册商标能够作为商标权取得和受让的优势证据。《英国商标法》规定，在一切有关已申请注册的商标的诉讼程序(包含要求纠正申请注册文本的程序)中，1个作为商标权所有人的申请注册应当被认为是初始申请注册有效，以及作为任何随后发生的商标权转让或转交可被接受的初步证据。具有证据价值的法律文件包含注册商标簿和注册商标证。注册商标簿是国家设定的保存商标信息的档案卷宗，包含注册商标号、申请注册名义人、商标式样、核定商品或者服务、商品或者服务类别、有效期限、续展期等。任何申请注册商标权利人的商标信息均记录在申请注册簿中，并作为与注册商标证信息冲突时的最后效力凭证。注册商标证是商标局依据商标法的规定，对授予商标专用权的申请注册人证明其权利以及范围的法律文件。阿联酋1992年《商标法》第5条明确规定，经济商务部设有“注册商标簿”，登记着所有的商标、商标拥有者的姓名、地址、所从事的行业性质、所经营的商品、商品和服务的描述，以及商标所有权的转让、放弃或抵押、授权别人使用和其他变更事项。任何人在缴纳规定费用后，均可申请获得该“注册商标簿”中所登记的原件复印件。这一规定为证据的获取提供了便利条件。证据价值一直到现在，仍为许多国家所遵循。三是推定效力。如《英国商标法》第9条规定，申请注册商标人在其商标上享有排他使用权，未经其同意而在联合王国内使用构成侵犯商标权。申请注册使得商标在整个法域内获得了排他权。