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非法制造销售非法制造的申请注册商标标识罪的定罪
一、非法制造、销售非法制造的申请注册商标标识罪与非罪的界限必须注意以下几个问题：１．注意区分本罪与其他一般非法印制行为的区别。对于一般非法印制行为，工商行政管理机关将予以制止，收缴其商标标识，并可根据情节处以罚款。非法印制商标标识，构成侵犯别人申请注册商标专用权的，工商行政管理机关能够责令停止侵权行为；收缴并销毁侵权商标标识；收缴直接专门用于侵犯商标权的模具、印板和其他作案工具等。对侵犯申请注册商标专用权，尚未构成犯罪的，工商行政管理机关可根据情节处以一定罚款。构成犯罪的，则应移交刑事司法机关处理。构成本罪的，必须科以相应的刑事责任。２．判断行为人主观上是否有故意，过失不构成本罪。如有的商标印制单位因对与商标所有权人之间签订的委托合同发生误解，或在合同内容不清情况下超量制造的情况，因不满足主观条件，不构成本罪。承揽合同为主的商标人生产假冒申请注册商标的商品或商标标识，完成合同量后又超额生产并出售，数量较大的，构成情节严重的，能够认定为假冒申请注册商标罪或非法制造、销售非法制造的申请注册商标标识罪，由于由其销售行为我们能够判断出行为人主观上的故意。３．本罪行为对象是别人申请注册商标标识，包含商品商标标识和服务商标标识。为非申请注册商标或虽有“申请注册商标”或“Ｒ”标志，但不是经商标局申请注册，而是由行为人自己伪造的，不构成本罪。４．必须达到情节严重的程度。情节一般或较轻，不够成本罪，只按一般违法行为处理。二、非法制造、销售非法制造的申请注册商标标识罪与假冒申请注册商标罪的界限两罪都是针对申请注册商标标识的犯罪，都包含某种生产制造行为。所不同的是，本罪是对申请注册商标标识本身的非法制造和销售，对行为人是否将非法制造的商标标识“用于与申请注册商标所有人申请注册的同一种商品上”则在所不问；假冒申请注册商标罪是对申请注册商标标识的一种使用行为。标识本身由谁制造或由哪购买不影响构成假冒申请注册商标罪。实践中，行为人非法制造别人申请注册商标标识后，可能会有两种处理情况：一种是卖出牟利；一种是直接用于同一种商品上，假冒别人申请注册商标。（１）就前一种情况，涉及到非法制造和非法销售两种行为，由于本罪是选择性罪名，直接依非法制造、销售非法制造的申请注册商标标识罪处理即可，而不能数罪并罚。（２）就后一种情况，存在非法制造和使用非法制造的申请注册商标标识两种行为，前一行为很明显是为后一行为做准备工作的，后一行为需通过前一行为获取商标标识，两者是预备与实行的关系。根据吸收犯实行行为吸收预备行为的原则，应按假冒申请注册商标罪论处，不应实行数罪并罚，非法制造申请注册商标标识的行为则作为情节在量刑时考虑。由于立法已将这一预备行为独立成罪，在行为人为假冒别人申请注册商标而实施非法制造行为后，由于种种原因，在未使用于自己商品以前即被查获，这种情况应按非法制造申请注册商标标识罪处理，而不认定为假冒申请注册商标罪未遂。实践中，制假已形成网络，制造、销售一条龙服务，并有向各自专门化方向发展的趋势。假如行为人事先相互通谋好，一方负责提供申请注册商标标识（通过制造或从他处购买），一方负责在商品上使用，一方负责销售这些假冒别人申请注册商标的商品，在这种情况下，由于已形成共同故意，应按共同犯罪处理。由于三种行为之间有牵连关系，一般按假冒申请注册商标罪定罪处理。对不同主体，要分清主从犯，按他们在共同犯罪中所起的作用分别予以处罚。
非法制造销售非法制造的申请注册商标标识罪的犯罪构成
一、非法制造、销售非法制造的申请注册商标标识罪的基本犯罪构成（一）非法制造、销售非法制造的申请注册商标标识罪的主体与客体非法制造、销售非法制造的申请注册商标标识罪的客体是复杂客体：国家商标管理规范和别人的商标专用权。主体是一般主体，单位和个人都可构成。（二）非法制造、销售非法制造的申请注册商标标识罪的主观方面对非法制造行为，仅有直接故意。行为人明知是别人申请注册商标标识，明知自己没有承印申请注册商标标识的资格或没有得到申请注册商标所有人的委托，在无权制造的情况下仍决意进行制造。对销售行为，也仅包含直接故意即行为人明知所销售的是非法制造的申请注册商标标识，仍然决意进行销售。本罪犯罪目的一般是为牟取非法利益，但不排除其他情况的存在，如为破坏别人信誉或争夺市场而采取的非法竞争手段等。（三）非法制造、销售非法制造的申请注册商标标识罪的客观方面本罪是选择性罪名，包含非法制造和销售两种行为方式。１．非法制造申请注册商标标识即伪造、擅自制造别人申请注册商标标识，情节严重的行为。这里的行为中心词是“伪造、擅自制造”，理解伪造、擅自制造首先需了解国家对商标印制业务的特殊规定，也即构成合法印制的前提条件。（１）国家法律、行政法规对印制商标标识有特殊的规定。印制商标标识的单位除了需持有工商营业执照外，还须经工商行政管理机关核定审查。《商标印制管理办法》规定了4个条件：①必须是经工商行政管理机关依法登记的企业或个体工商户；②有与其承印商标业务相适应的技术、设备及仓储保管设施等条件；③有健全的管理商标印制业务的规章制度；④有三名以上取得《商标印制业务管理人员资格证书》的人员。满足以上条件才可获得《印制商标单位证书》。需印制申请注册商标标识的单位或个人应持工商行政管理机关开具的《申请注册商标印制证明》到商标标识印制单位印制。在接受商标所有人委托的情况下，印制单位能够承揽商标印制义务。我们看出，具备《印制商标单位证书》是承揽印刷、制作商标标识业务的必要前提。“商标印制单位”是指依法登记并取得《印制商标单位证书》的企业和个体工商户。同时印制商标需经商标权人委托，并且在本单位的经营权限之内，例如未取得烟草制品或者人用药品商标印制资格不得承印烟草制品或者人用药品商标。任何不具备资格或未受委托或超越委托权限或经营权限制造的行为都属于非法印制。（２）非法印制的范围是很大的，凡违反《商标法》、《商标法实施细则》和《商标印制管理办法》有关规定印制商标标识的行为均属非法印制，具体应包含以下几种：①未取得《商标印制单位证书》，承接商标印制业务的；②未取得烟草制品或者人用药品商标印制资格而承印烟草制品或者人用药品商标的；③违反《商标法》第３４条第（１）项的规定，印制冒充申请注册商标的；④违反《商标法》第８条规定，印制禁用商标的；⑤印制申请注册商标时，违反《商标法》第３０条第（１）项的规定，印制擅自改变申请注册商标的标识；⑥接受被许可人委托印制商标的，违反《商标法》第２６条规定，没有标明被许可人的企业名称和地址的；⑦印制的商标构成侵权的。伪造、擅自制造申请注册商标标识是非法印制行为的一种。（３）对伪造、擅自制造的理解。怎样区分伪造与擅自制造，理论界有不同观点：①一种观点以有无商标标识印刷权作为区分标准，即从主体上区分伪造和擅自制造。伪造是无工商营业执照的个体或虽有工商营业执照，但未经容许承揽商标制作业务的个体或企业，在没有得到商标权人委托的情况下，制造与其申请注册商标标识相同的商标标识。擅自制造是指工商行政管理机关容许承揽商标制作业务的个体或企业，未经商标权人的委托，制造与其申请注册商标标识相同的商标标识，或者虽经委托，但超量制造的情形。②一种观点从制造的商标标识本身真假来区别，该观点认为，伪造是指按商标所有权人的商标标识进行仿制的行为，标识本身是假的。擅自制造主要指商标印制单位在与申请注册商标所有人的印制合同规定的印数之外，又私自加印商标标识的行为，商标标识本身是真的。笔者认为，这两种区分都未能体现它们的本质区别。“擅自制造”的本质是“越权”，是未经许可，超越权限的制造。因此构成擅自制造的必要前提是具有印制经营权并已构成委托，也即本身具有印制商标标识经营权，即有印制资格并与商标所有人有委托关系。主体资格是具有印制权的基本前提，印制特定商标的具体权利是由与商标所有人的订立的委托合同赋予的，擅自制造即为对委托或印制经营权权限的越权。委托不存在或根本没有印制经营权，便无所谓“越权”，也就不可能超越权限擅自制造。出于对擅自制造本质的掌握，应当以“是否超越权限”作为两者的区分标准。伪造是指通过临摹、绘制、复印、翻拍、扫描及上述手段的结合等方法仿造申请注册商标标识的行为，主体是否具备商标印制资格在所不问，如商标印制企业以不正当手段获取商标标识原版而私自进行印制也属伪造；擅自制造是指取得制作商标标识资格的企业在未取得烟草制品或者人用药品商标印制资格情况下，擅自接受委托，承印烟草制品或者人用药品等超越自身经营权限的行为或超过商标所有人授予的权限，对商标标识进行任意超量印刷、制作的行为。常见的行为有：与申请注册商标所有人委托加工合同期满后继续加工，或在合同期内超授权委托数量额外加工等。伪造或擅自制造别人申请注册商标标识的形式是多种多样的，无论采取印刷、印染、制版、刻字、织字、晒蚀、印铁、铸模、冲压、烫印、贴花都不影响其对本罪的认定。同时需注意，这里非法制造出的商标标识须与所比照制造的商标标识相同，仅为相似不构成本罪。２．销售非法制造的申请注册商标标识即指违反商标法规，销售伪造、擅自制造的申请注册商标标识，情节严重的行为。这里的销售是指有偿转让，包含批发、零售、内部销售等多种方式，如只是购买自用，不以卖出为目的不构成本罪。以销售主体为标准，我们可将销售分为两种情况：（１）非申请注册商标所有人销售、倒卖申请注册商标标识。这里的行为人一般是指伪造、擅自制造别人申请注册商标标识的单位或个人以及他倒卖非法制造的申请注册商标的单位或个人。（２）申请注册商标所有人非法出售申请注册商标标识的。该行为有非法转让性质，但由于并未侵犯别人的申请注册商标专用权，故不构成本罪。同样，从商标所有人手中低价购买，高价转手卖出的行为也不宜以本罪论处。本罪行为对象是伪造、擅自制造的申请注册商标标识。销售合法制造的商标标识不构成本罪，属非法倒卖的，依其他规定惩处。情节严重也是本罪客观方面的1个重要特征。何谓情节严重，立法并未明确规定，根据２００４年１２月２２日实施的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，伪造、擅自制造别人申请注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的申请注册商标标识，具有下列情形之一的，属于刑法第２１５条规定的“情节严重”，应当以非法制造、销售非法制造的申请注册商标标识罪判处３年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金：（１）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的申请注册商标标识数量在二万件以上，或者非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在三万元以上的；（２）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上申请注册商标标识数量在一万件以上，或者非法经营数额在三万元以上，或者违法所得数额在二万元以上的；（３）其他情节严重的情形。二、非法制造、销售非法制造的申请注册商标标识罪的特殊犯罪构成本罪的特殊犯罪构成仅有严重的犯罪构成一种，是指符合基本的犯罪构成，并且情节特别严重的情况。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，伪造、擅自制造别人申请注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的申请注册商标标识，具有下列情形之一的，属于刑法第２１５条规定的“情节严重”，应当以非法制造、销售非法制造的申请注册商标标识罪判处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金：（１）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的申请注册商标标识数量在两万件以上，或者非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在三万元以上的；（２）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上申请注册商标标识数量在一万件以上，或者非法经营数额在三万元以上，或者违法所得数额在二万元以上的；（３）其他情节严重的情形。
