未经申请注册商标所有人许可的认定,未经许可复制、发行别人作品应当承担什么责任

未经申请注册商标所有人许可的认定

构成假冒申请注册商标罪的前提，是行为人违背申请注册商标所有人的意志，在无使用该申请注册商标权利的情况下使用该申请注册商标。对于“未经申请注册商标所有人许可”的理解，理论上有两种观点：一是合同说，该说依据《商标法》第四十条的相关规定，把行为人与申请注册商标所有人是否签订了商标使用许可合同，作为判定行为人是否获得申请注册商标所有人许可的唯一标准。在此基础上，亦有学者进1步提出“法律说”，认为根据《商标法》第四十二条、第四十三条的相关规定，转让、许可别人使用申请注册商标的，应当签订书面合同并上报商标局提出申请或者备案。二是同意说，即通说观点，该说认为只要行为人得到申请注册商标所有人的同意即不构成犯罪，而同意的形式不论，口头与书面均可。笔者赞同第二种观点“同意说”。“合同说”将双方签订使用许可合同作为唯一标准，而“法律说”在“合同说”上进1步要求同时具备实质要件以及形式要件的内容。上述观点的认定方式过于狭隘。刑法注重实质，若无书面合同，未向商标局提出申请或备案，仅缺乏形式要件，而只要确有申请注册商标所有人许可同意，即使口头许可，在实质上已“经申请注册商标所有人许可”。但需注意，若所有人口头同意后，双方签订必须上报批准才能生效的书面合同，而实际未经批准，则应当认为行为人尚未取得所有人许可，其使用行为仍然涉嫌假冒申请注册商标罪。

未经许可复制、发行别人作品应当承担什么责任

北京甲计算机技术研究中心经过多年的精心研究，成功开发了用于清除计算机病毒的专用软件，并且于2007年12月向我国计算机软件登记中心申请，过后便将其推向市场。该软件的零售价为580元。由于该软件杀毒效果很好，因此在市场上销售呈上升趋势。我在看到这一销售趋势后，立即雇佣了两个人将此软件进行了大量复制，以低于甲研究中心的价格向外销售。1个月后，甲计算机技术研究中心的市场销售量开始下降。其进行调查后得知，是我将他们公司开发的软件，私自拷贝后对外销售，才造成其销售量下降的，于是找到我，要求我停止侵害、登报公开道歉并且赔偿损失。我则以自己复制的是甲研究中心已经发行的软件为由拒绝承担责任。过后，甲研究中心将我告到了法院。现在，我收到了法院发送的应诉通知书，并知道法院将在2个星期后开庭审理此案。我对自己惹上的官司不十分清楚，也对法院审理案件的过程不太清楚。请问，我是否侵犯了甲研究中心的合法权利?我对此应承担什么责任?法院审理案件将是怎样进行的?《计算机软件保护条例》第14条:“软件著作权自软件定制完成之日起产生。”《计算机软件保护条例》第24条:“除《中华人民共和国著作权法》、本条例或者其他法律、行政法规另有规定外，未经软件著作权人许可，有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任;同时损害社会公共利益的，由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，能够并处罚款;情节严重的，著作权行政管理部门并能够没收主要用于制作侵权复制品的资料、工具、设备等;触犯刑律的，依据刑法关于侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪的规定，依法追究刑事责任......:(一)复制或者部分复制著作权人的软件的;(二)向公众发行、出租、通过信息网络传播著作权人的软件的;......有前款第(一)项或者第(二)项行为的，能够并处每件100元或者货值金额5倍以下的罚款;......”甲研究中心自该清除计算机病毒的专用软件成功开发之日起就享有著作权，你未经其他们的许可就擅自复制、发行该杀毒软件即是对甲研究中心杀毒软件著作权的侵权，对此你要承担一定责任。(一)你复制、发行该杀毒软件的行为对甲研究中心构成侵权。(1)你的行为侵犯了甲研究中心的计算机软件著作权。根据《计算机软件保护条例》第14条的规定，甲研究中心自该杀毒软件定制完成之日起即对该杀毒软件享有发表权、署名权、修改权、复制权和发行权等。并且甲研究中心还向国务院著作权行政管理部门认定的软件登记机构办理了登记，这更能证明甲研究中心对该杀毒软件享有著作权。你未经该甲研究中心许可，擅自将其软件进行大量复制，并以低于580元的价格向外销售，显然你的行为已经侵犯了甲研究中心的复制权和发行权，而不论甲研究中心是否将该软件公布于众。甲研究中心能够要求你承担相应责任。(2)你应承担的侵权责任。你将甲研究中心的软件进行了大量复制后，以低于580元的价格向外销售，给甲研究中心造成了巨大损失，对此你要承担停止侵害、赔礼道歉和赔偿损失等民事责任。假如你复制的软件不能有效的清楚除病毒，损害了社会公共利益，著作权行政管理部门将会责令你停止侵权行为，没收你的违法所得，没收、销毁你复制的软件，并且给予你每件100元或者货值金额5倍以下的罚款;情节严重的，著作权行政管理部门还会没收你主要用于制作侵权复制品的资料、工具和设备等。假如你的行为违反了《刑法》第217条关于侵犯著作权罪的规定，你还会承担一定的刑事责任。(二)法院开庭审理案件的程序。尽管你侵犯了甲研究中心的计算机软件著作权，需承担一定的责任，可是了解并掌握一定的庭审程序，会对你参加诉讼有很大的协助，或许你还能从诉讼中获取利益，反败为胜。以下我们就根据《民事诉讼法》关于开庭审理的规定，主要介绍法院开庭审理案件是怎样进行的:(1)预备阶段。第一，为了给你和甲研究中心必要的准备时间，以便你们能按时出庭，法院在开庭3日前会通知你们和其他诉讼参与人参加诉讼。第二，假如你们的案件将公开审理，法院还会在开庭前进行公告，以便群众前来旁听案件的审理。第三，开庭审理前，书记员会查明你和其他诉讼参与人是否到庭，向你们和其他诉讼参与人以及群众宣布法庭纪律。第四，开庭审理时，审判长会依据法定顺序，核对当事人，宣布案由，宣布审判人员、书记人员名单，告知你们有关的诉讼权利和义务，询问你们是否申请回避。(2)法庭调查阶段。这是开庭审理的中心阶段。法庭调查一般按下列顺序进行:第一，你和甲研究中心陈述;第二，审判人员告之证人权利义务，证人作证，宣读未到庭的证人证言;第三，出示书证、物证和视听资料;第四，鉴定人或合议庭宣读鉴定结论;第五，勘验人或审判人员宣读勘验笔录。(3)法庭辩论阶段。这一阶段是你与甲研究中心就怎样认定事实和适用法律进行辩论。法庭辩论按照下列顺序进行:第一，你以及诉讼代理人发言;第二，甲研究中心以及诉讼代理人答辩;第三，第三人以及诉讼代理人发言或者答辩;第四，你与甲研究中心互相辩论。法庭辩论终结，由审判长按照你、甲研究中心、第三人的先后顺序征询各方最后意见。(4)评议宣判阶段。这是开庭审理的最后阶段。其主要工作有合议庭评议和宣告判决。合议庭评议完毕，应制作判决书。当庭判决的会在10日内给你和甲研究中心发送判决书;定期判决的，宣判后立即发送判决书。宣告判决时，法院会告之你上诉权利、上诉期限、上诉法院。法庭审理完毕，由审判长宣布闭庭。这时你的这件案子就算审理完毕，你如对该判决不服能够提起上诉。1.你在开庭审理前要做的主要工作就是收集证据，拟写答辩词，同时你也能够聘请一位辩护人为你打官司。2.你在法庭调查阶段要注意的是，你对法官询问你的每1个问题，都要回答的准确无误，干脆利落，言之有据，不要信口开河、在事实面前拒不承认，并且不要对所陈述的事实加以评论。3.在开庭审理案件时，假如你发现本案的审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人与甲研究中心有亲属关系或其他利害关系，可能影响对案件公正审理的，能够申请回避。申请回避的具体程序在本书中有介绍。