商标是囊括一切的符号,商标是能够通过使用获得显著性

商标是囊括一切的符号

这要分两个层次而言,简单地说来,产品它是个实体的东西,无法放入人心中,只能放在货架上,这里顺便说一下东西词的由来,在我们日常生活中,这个东西,那个东西,乃至什么东西,坏东西,好东西,每天也不知要说多少遍,东西的应用范围很广,连人自己有时也被称为东西,不过,东西用到人身上往往就会贬义了,例如说:他是什么东西?例外的仅有鲁迅的“好东西歌”。东西这个词,恐怕已被人们叫了好几千年了,可是,东西是东南西北4个方向中的两个方向,为何不说南北,而要说东西呢?由于东西它是个具体的载体,是拿得起,放得下的实体。为何这样说,由于这是我们中华民族传统文化里的东西,在中国传统文化中,有东方属木、西方属金、南方属火、北方属水之说,古人之以东西比喻实体,就是由于东方的木和西方的金是人人都要用,又能做为容器的实体,因此用于作为一切物体包含人在内的代名词。惟其如此,故前文说物品是个东西,由于它是东西,当然不能放在人心中,只能摆设在货架上。商标则不然,商标是一种复杂的符号,它是产品属性、名称、包装价值、历史、信誉、广告方式等的总和,它具有很强的囊括性,是企业有形资产和无形资产运行状况的总合,囊括了企业的一切,正如1个人的名字囊括这个人的一切一样。当1个人做了好事,这个名字就能芳名远扬,当这个人做了坏事,这个名字就会臭名远播,名字囊括了这个人的全部行为,包含了他的成绩,也包含了他的错误。当1个企业经营好的情况下,它的商标就吃香,成为人们购物时的首选,人们自然也就记住它。当1个企业经营不好的情况下,它的商标也就名声下落,人们慢慢也就会淡忘它。当商标本身的宜传很好的情况下,商标名声会因之而大噪;而商标本身宜传很好,但它属下的产品质量发生了问题时,商标信誉的评价,就必须考虑到囊括性这个特点。这个不摆在货架上的商标和摆在货架上的产品,就浅层次上而言,是一体而两位。

商标是能够通过使用获得显著性

商标的显著性是商标最基本的要求，也是商标赖以存续的核心特征，当1个标识不具有显著性或者显著性较弱的情况下，通常不应被申请注册为商标使用。然而，不容忽视的是，在生活实践中有许多本身缺乏显著性的标志，但经过长期、持久的使用在相关公众中形成了区分商品产源的后天特征，具备注册商标的基本要求。故此，基于注册商标对市场竞争的影响，商标的显著性分为“固有显著性”和“获得显著性”两种，固有显著性是指某一标志本身就具有商标法所要求的显著性。而“获得显著性”是伴随人们商标意识的不断深入，原本缺乏固有显著性的标识通过长期连续使用而被逐渐认可获得显著性。一、何为“商标获得显著性”？“商标获得显著性”是指原本缺乏固有显著性的标识通过长期连续使用而产生新的含义，具备识别商品的能力时，该标识即被视为具备了显著特征。商标的基本作用是通过一定的标识指示商品或服务的来源，进而使相关公众对不同商品进行区分，因此商标必须具有显著性才能起到识别商品产源的作用。“显著性”在一般意义上讲，就是商标固有的区别于其他标识的独立特征，“获得显著性”在中国属于舶来品。在原来的商标法中也没有“获得显著性”的规定，但随着“五粮液”、“商务通”等大量特例的出现，2001年我国在《商标法》第二次修订时，从立法上正式确认了“商标获得显著性”制度。《商标法》第十一条下列标志不得作为注册商标：(一)仅有本商品的通用名称、图形、型号的；(二)仅直接标明商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量以及他特点的；(三)其他缺乏显著特征的。前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，能够作为注册商标。二、司法判例中“商标获得显著性”适用情况分析在司法实践中，商标确权行政案件是我国法院审理的重要案件类型之一，近些年这类案件的数量也逐年增加，“商标获得显著性”的事实认定及法律适用问题也随之凸显出来。案例1“六个核桃”商标[4]2006年1月19日,姚奎章申请申请注册了第5127315号“六个核桃”商标，指定使用商品为第32类的无酒精果汁、无酒精饮料、杏仁乳(饮料)、植物饮料、豆类饮料、水果饮料(不含酒精)、豆奶。2008年4月15日，该商标经核准变更至河北养元保健饮品有限责任公司名下，2010年4月16日经核准名义变更为河北养元智汇饮品股份有限责任公司。昔阳县大寨工贸园区带露保健饮品有限责任公司认为“六个核桃”作为商标注册申请申请注册表明了商品以核桃为主要原料，违反了商标法第十一条第一款第(二)项、第十条第一款第(七)项的规定，向商标局针对该商标提出异议。2010年3月15日，商标局裁定被异议商标予以核准申请注册。2011年5月3日，商评委裁定被异议商标通过养元公司的广泛宣传和使用已经能够起到区分商品来源的作用，取得商标的显著特征，符合商标法第十一条第二款的规定。诉讼阶段，一、二审法院均认定“六个核桃”商标构成“商标获得显著性”，符合商标法第十一条第二款的规定。法院根据证据认定：“养元公司提供的证据能够证明，贴附有被异议商标“六个核桃”的商品销售区域至少涉及全国13个省和直辖市；养元公司聘请了梅婷和陈鲁豫作为被异议商标“六个核桃”的形象代言人在多份报纸、商场超市招牌、高速路牌、公交车身等多处刊登了广告；“六个核桃”经过使用获得消费者信得过产品荣誉证书，被河北省工商行政管理局认定为知名商品；养元公司还提供了“六个核桃”在河北、河南、山东等各地工商行政管理局的受保护记录30份。根据上述事实，被异议商标经过使用取得了显著特征，便于识别，能够作为注册商标。”